Tema 17-18: Delitos contra la Administración Pública (2013)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Penal II
Año del apunte 2013
Páginas 21
Fecha de subida 17/10/2014
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Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Tema  17/18:  Delitos  contra  la  Administración  Pública     TÍTULO  XIX    Delitos  contra  la  Administración  pública   CAPÍTULO  PRIMERO    De  la  prevaricación  de  los  funcionarios  públicos  y  otros   comportamientos  injustos   Artículo  404   A   la   autoridad   o   funcionario   público   que,   a   sabiendas   de   su   injusticia,   dictare   una   resolución   arbitraria  en  un  asunto  administrativo  se  le  castigará  con  la  pena  de  inhabilitación  especial   para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  siete  a  diez  años.     Artículo  405   A  la  autoridad  o  funcionario  público  que,  en  el  ejercicio  de  su  competencia  y  a  sabiendas  de   su   ilegalidad,   propusiere,   nombrare   o   diere   posesión   para   el   ejercicio   de   un   determinado   cargo  público  a  cualquier  persona  sin  que  concurran  los  requisitos  legalmente  establecidos   para  ello,  se  le  castigará  con  las  penas  de  multa  de  tres  a  ocho  meses  y  suspensión  de  empleo   o  cargo  público  por  tiempo  de  seis  meses  a  dos  años.     Artículo  406   La  misma  pena  de  multa  se  impondrá  a  la  persona  que  acepte  la  propuesta,  nombramiento  o   toma  de  posesión  mencionada  en  el  artículo  anterior,  sabiendo  que  carece  de  los  requisitos   legalmente  exigibles.     CAPÍTULO  II    Del  abandono  de  destino  y  de  la  omisión  del  deber  de  perseguir   delitos   Artículo  407   1. A  la  autoridad  o  funcionario  público  que  abandonare  su  destino  con  el  propósito  de   no  impedir  o  no  perseguir  cualquiera  de  los  delitos  comprendidos  en  los  Títulos  XXI,   XXII,   XXIII   y   XXIV   se   le   castigará   con   la   pena   de   prisión   de   uno   a   cuatro   años   e   inhabilitación  absoluta  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  seis  a  diez  años.   Si   hubiera   realizado   el   abandono   para   no   impedir   o   no   perseguir   cualquier   otro   delito,   se   le   impondrá   la   pena   de   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público   por  tiempo  de  uno  a  tres  años.     2. Las   mismas   penas   se   impondrán,   respectivamente,   cuando   el   abandono   tenga   por   objeto   no   ejecutar   las   penas   correspondientes   a   estos   delitos   impuestas   por   la   autoridad  judicial  competente.     Artículo  408   La   autoridad   o   funcionario   que,   faltando   a   la   obligación   de   su   cargo,   dejare   intencionadamente  de  promover  la  persecución  de  los  delitos  de  que  tenga  noticia  o  de  sus   responsables,  incurrirá  en  la  pena  de  inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por   tiempo  de  seis  meses  a  dos  años.     Artículo  409   A   las   autoridades   o   funcionarios   públicos   que   promovieren,   dirigieren   u   organizaren   el   abandono   colectivo   y   manifiestamente   ilegal   de   un   servicio   público,   se   les   castigará   con   la   pena  de  multa  de  ocho  a  doce  meses  y  suspensión  de  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de   seis  meses  a  dos  años.       196   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Las   autoridades   o   funcionarios   públicos   que   meramente   tomaren   parte   en   el   abandono   colectivo   o   manifiestamente   ilegal   de   un   servicio   público   esencial   y   con   grave   perjuicio   de   éste  o  de  la  comunidad,  serán  castigados  con  la  pena  de  multa  de  ocho  a  doce  meses.     CAPÍTULO  III    De  la  desobediencia  y  denegación  de  auxilio   Artículo  410   1. Las  autoridades  o  funcionarios  públicos  que  se  negaren  abiertamente  a  dar  el  debido   cumplimiento  a  resoluciones  judiciales,  decisiones  u  órdenes  de  la  autoridad  superior   dictadas   dentro   del   ámbito   de   su   respectiva   competencia   y   revestidas   de   las   formalidades   legales,   incurrirán   en   la   pena   de   multa   de   tres   a   doce   meses   e   inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  seis  meses  a  dos   años.     2. No   obstante   lo   dispuesto   en   el   apartado   anterior,   no   incurrirán   en   responsabilidad   criminal  las  autoridades  o  funcionarios  por  no  dar  cumplimiento  a  un  mandato  que   constituya  una  infracción  manifiesta,  clara  y  terminante  de  un  precepto  de  Ley  o  de   cualquier  otra  disposición  general.     Artículo  411   La  autoridad  o  funcionario  público  que,  habiendo  suspendido,  por  cualquier  motivo  que  no   sea  el  expresado  en  el  apartado  segundo  del  artículo  anterior,  la  ejecución  de  las  órdenes  de   sus   superiores,   las   desobedeciere   después   de   que   aquéllos   hubieren   desaprobado   la   suspensión,   incurrirá   en   las   penas   de   multa   de   doce   a   veinticuatro   meses,   e   inhabilitación   especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  uno  a  tres  años.     Artículo  412   1. El   funcionario   público   que,   requerido   por   autoridad   competente,   no   prestare   el   auxilio   debido   para   la   Administración   de   Justicia   u   otro   servicio   público,   incurrirá   en   las  penas  de  multa  de  tres  a  doce  meses,  y  suspensión  de  empleo  o  cargo  público  por   tiempo  de  seis  meses  a  dos  años.     2. Si   el   requerido   fuera   autoridad,   jefe   o   responsable   de   una   fuerza   pública   o   un   agente   de   la   autoridad,   se   impondrán   las   penas   de   multa   de   doce   a   dieciocho   meses   y   suspensión  de  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  dos  a  tres  años.     3. La  autoridad  o  funcionario  público  que,  requerido  por  un  particular  a  prestar  algún   auxilio   a   que   venga   obligado   por   razón   de   su   cargo   para   evitar   un   delito   contra   la   vida  de  las  personas,  se  abstuviera  de  prestarlo,  será  castigado  con  la  pena  de  multa   de   dieciocho   a   veinticuatro   meses   e   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público  por  tiempo  de  tres  a  seis  años.     Si   se   tratase   de   un   delito   contra   la   integridad,   libertad   sexual,   salud   o   libertad   de   las   personas,  será  castigado  con  la  pena  de  multa  de  doce  a  dieciocho  meses  y  suspensión   de  empleo  o  cargo  público  de  uno  a  tres  años.     En  el  caso  de  que  tal  requerimiento  lo  fuera  para  evitar  cualquier  otro  delito  u  otro   mal,  se  castigará  con  la  pena  de  multa  de  tres  a  doce  meses  y  suspensión  de  empleo  o   cargo  público  por  tiempo  de  seis  meses  a  dos  años.     CAPÍTULO  IV    De  la  infidelidad  en  la  custodia  de  documentos  y  de  la  violación   de  secretos   Artículo  413   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   a   sabiendas,   sustrajere,   destruyere,   inutilizare   u   ocultare,  total  o  parcialmente,  documentos  cuya  custodia  le  esté  encomendada  por  razón  de     197   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   su  cargo,  incurrirá  en  las  penas  de  prisión  de  uno  a  cuatro  años,  multa  de  siete  a  veinticuatro   meses,  e  inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  tres  a  seis  años.     Artículo  414   1. A  la  autoridad  o  funcionario  público  que,  por  razón  de  su  cargo,  tenga  encomendada   la   custodia   de   documentos   respecto   de   los   que   la   autoridad   competente   haya   restringido  el  acceso,  y  que  a  sabiendas  destruya  o  inutilice  los  medios  puestos  para   impedir   ese   acceso   o   consienta   su   destrucción   o   inutilización,   incurrirá   en   la   pena   de   prisión   de   seis   meses   a   un   año   o   multa   de   seis   a   veinticuatro   meses   y,   en   cualquier   caso,   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   uno   a   tres   años.     2. El   particular   que   destruyere   o   inutilizare   los   medios   a   que   se   refiere   el   apartado   anterior,  será  castigado  con  la  pena  de  multa  de  seis  a  dieciocho  meses.     Artículo  415   La  autoridad  o  funcionario  público  no  comprendido  en  el  artículo  anterior  que,  a  sabiendas  y   sin   la   debida   autorización,   accediere   o   permitiere   acceder   a   documentos   secretos   cuya   custodia  le  esté  confiada  por  razón  de  su  cargo,  incurrirá  en  la  pena  de  multa  de  seis  a  doce   meses,  e  inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  uno  a  tres  años.     Artículo  416   Serán   castigados   con   las   penas   de   prisión   o   multa   inmediatamente   inferiores   a   las   respectivamente   señaladas   en   los   tres   artículos   anteriores   los   particulares   encargados   accidentalmente  del  despacho  o  custodia  de  documentos,  por  comisión  del  gobierno  o  de  las   autoridades   o   funcionarios   públicos   a   quienes   hayan   sido   confiados   por   razón   de   su   cargo,   que  incurran  en  las  conductas  descritas  en  los  mismos.     Artículo  417   1. La  autoridad  o  funcionario  público  que  revelare  secretos  o  informaciones  de  los  que   tenga   conocimiento   por   razón   de   su   oficio   o   cargo   y   que   no   deban   ser   divulgados,   incurrirá   en   la   pena   de   multa   de   doce   a   dieciocho   meses   e   inhabilitación   especial   para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  uno  a  tres  años.     Si  de  la  revelación  a  que  se  refiere  el  párrafo  anterior  resultara  grave  daño  para  la   causa   pública   o   para   terceros,   la   pena   será   de   prisión   de   uno   a   tres   años,   e   inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  tres  a  cinco  años.     2. Si   se   tratara   de   secretos   de   un   particular,   las   penas   serán   las   de   prisión   de   dos   a   cuatro   años,   multa   de   doce   a   dieciocho   meses,   y   suspensión   de   empleo   o   cargo   público  por  tiempo  de  uno  a  tres  años.     Artículo  418   El   particular   que   aprovechare   para   sí   o   para   un   tercero   el   secreto   o   la   información   privilegiada  que  obtuviere  de  un  funcionario  público  o  autoridad,  será  castigado  con  multa   del  tanto  al  triplo  del  beneficio  obtenido  o  facilitado.  Si  resultara  grave  daño  para  la  causa   pública  o  para  tercero,  la  pena  será  de  prisión  de  uno  a  seis  años.     CAPÍTULO  V    Del  cohecho   Artículo  419   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   en   provecho   propio   o   de   un   tercero,   recibiere   o   solicitare,  por  sí  o  por  persona  interpuesta,  dádiva,  favor  o  retribución  de  cualquier  clase  o   aceptare  ofrecimiento  o  promesa  para  realizar  en  el  ejercicio  de  su  cargo  un  acto  contrario  a   los   deberes   inherentes   al   mismo   o   para   no   realizar   o   retrasar   injustificadamente   el   que     198   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   debiera   practicar,   incurrirá   en   la   pena   de   prisión   de   tres   a   seis   años,   multa   de   doce   a   veinticuatro   meses   e   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   siete   a  doce  años,  sin  perjuicio  de  la  pena  correspondiente  al  acto  realizado,  omitido  o  retrasado   en  razón  de  la  retribución  o  promesa,  si  fuera  constitutivo  de  delito.     Artículo  420   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   en   provecho   propio   o   de   un   tercero,   recibiere   o   solicitare,  por  sí  o  por  persona  interpuesta,  dádiva,  favor  o  retribución  de  cualquier  clase  o   aceptare   ofrecimiento   o   promesa   para   realizar   un   acto   propio   de   su   cargo,   incurrirá   en   la   pena   de   prisión   de   dos   a   cuatro   años,   multa   de   doce   a   veinticuatro   meses   e   inhabilitación   especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  tres  a  siete  años.     Artículo  421   Las   penas   señaladas   en   los   artículos   precedentes   se   impondrán   también   cuando   la   dádiva,   favor   o   retribución   se   recibiere   o   solicitare   por   la   autoridad   o   funcionario   público,   en   sus   respectivos  casos,  como  recompensa  por  la  conducta  descrita  en  dichos  artículos.     Artículo  422   La  autoridad  o  funcionario  público  que,  en  provecho  propio  o  de  un  tercero,  admitiera,  por  sí   o   por   persona   interpuesta,   dádiva   o   regalo   que   le   fueren   ofrecidos   en   consideración   a   su   cargo   o   función,   incurrirá   en   la   pena   de   prisión   de   seis   meses   a   un   año   y   suspensión   de   empleo  y  cargo  público  de  uno  a  tres  años.      Artículo  423   Lo   dispuesto   en   los   artículos   precedentes   será   igualmente   aplicable   a   los   jurados,   árbitros,   peritos,  administradores  o  interventores  designados  judicialmente,  o  a  cualesquiera  personas   que  participen  en  el  ejercicio  de  la  función  pública.      Artículo  424   1. El  particular  que  ofreciere  o  entregare  dádiva  o  retribución  de  cualquier  otra  clase  a   una   autoridad,   funcionario   público   o   persona   que   participe   en   el   ejercicio   de   la   función   pública   para   que   realice   un   acto   contrario   a   los   deberes   inherentes   a   su   cargo   o   un   acto   propio   de   su   cargo,   para   que   no   realice   o   retrase   el   que   debiera   practicar,  o  en  consideración  a  su  cargo  o  función,  será  castigado  en  sus  respectivos   casos,   con   las   mismas   penas   de   prisión   y   multa   que   la   autoridad,   funcionario   o   persona  corrompida.     2. Cuando  un  particular  entregare  la  dádiva  o  retribución  atendiendo  la  solicitud  de  la   autoridad,   funcionario   público   o   persona   que   participe   en   el   ejercicio   de   la   función   pública,   se   le   impondrán   las   mismas   penas   de   prisión   y   multa   que   a   ellos   les   correspondan.     3. Si   la   actuación   conseguida   o   pretendida   de   la   autoridad   o   funcionario   tuviere   relación   con   un   procedimiento   de   contratación,   de   subvenciones   o   de   subastas   convocados  por  las  Administraciones  o  entes  públicos,  se  impondrá  al  particular  y,  en   su   caso,   a   la   sociedad,   asociación   u   organización   a   que   representare   la   pena   de   inhabilitación   para   obtener   subvenciones   y   ayudas   públicas,   para   contratar   con   entes,   organismos   o   entidades   que   formen   parte   del   sector   público   y   para   gozar   de   beneficios  o  incentivos  fiscales  y  de  la  Seguridad  Social  por  un  tiempo  de  tres  a  siete   años.      Artículo  425   Cuando   el   soborno   mediare   en   causa   criminal   a   favor   del   reo   por   parte   de   su   cónyuge   u   otra   persona  a  la  que  se  halle  ligado  de  forma  estable  por  análoga  relación  de  afectividad,  o  de     199   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   algún   ascendiente,   descendiente   o   hermano   por   naturaleza,   por   adopción   o   afines   en   los   mismos  grados,  se  impondrá  al  sobornador  la  pena  de  prisión  de  seis  meses  a  un  año.      Artículo  426   Quedará   exento   de   pena   por   el   delito   de   cohecho   el   particular   que,   habiendo   accedido   ocasionalmente   a   la   solicitud   de   dádiva   u   otra   retribución   realizada   por   autoridad   o   funcionario  público,  denunciare  el  hecho  a  la  autoridad  que  tenga  el  deber  de  proceder  a  su   averiguación   antes   de   la   apertura   del   procedimiento,   siempre   que   no   haya   transcurrido   más   de  dos  meses  desde  la  fecha  de  los  hechos.      Artículo  427   1. Lo   dispuesto   en   los   artículos   precedentes   será   también   aplicable   cuando   los   hechos   sean  imputados  o  afecten  a  los  funcionarios  de  la  Unión  Europea  o  a  los  funcionarios   nacionales  de  otro  Estado  miembro  de  la  Unión.     A  estos  efectos  se  entenderá  que  es  funcionario  de  la  Unión  Europea:     1º. Toda   persona   que   tenga   la   condición   de   funcionario   o   de   agente   contratado   en   el   sentido   del   Estatuto   de   los   funcionarios   de   las   Comunidades  Europeas  o  del  Régimen  aplicable  a  otros  agentes  de  la   Unión  Europea;     2º. Toda   persona   puesta   a   disposición   de   la   Unión   Europea   por   los   Estados  miembros  o  por  cualquier  organismo  público  o  privado  que   ejerza   en   ellas   funciones   equivalentes   a   las   que   ejercen   los   funcionarios  u  otros  agentes  de  la  Unión  Europea;     3º. Los   miembros   de   organismos   creados   de   conformidad   con   los   Tratados   constitutivos   de   las   Comunidades   Europeas,   así   como   el   personal  de  dichos  organismos,  en  la  medida  en  que  el  Estatuto  de  los   funcionarios  de  las  Comunidades  Europeas  o  el  Régimen  aplicable  a   otros  agentes  de  la  Unión  Europea  no  les  sea  aplicable.     Asimismo,   se   entenderá   por   funcionario   nacional   de   otro   Estado   miembro   de   la   Unión   el   que   tenga   esta   condición   a   los   fines   de   la   aplicación  del  Derecho  penal  de  dicho  Estado  miembro.     2. Cuando  de  acuerdo  con  lo  establecido  en  el  artículo  31  bis  una  persona  jurídica  sea   responsable  de  los  delitos  recogidos  en  este  Capítulo,  se  le  impondrán  las  siguientes   penas:     a) Multa   de   dos   a   cinco   años,   o   del   triple   al   quíntuple   del   beneficio   obtenido   cuando  la  cantidad  resultante  fuese  más  elevada,  si  el  delito  cometido  por  la   persona  física  tiene  prevista  una  pena  de  prisión  de  más  de  cinco  años.     b) Multa   de   uno   a   tres   años,   o   del   doble   al   cuádruple   del   beneficio   obtenido   cuando  la  cantidad  resultante  fuese  más  elevada,  si  el  delito  cometido  por  la   persona   física   tiene   prevista   una   pena   de   más   de   dos   años   de   privación   de   libertad  no  incluida  en  el  anterior  inciso.     c) Multa  de  seis  meses  a  dos  años,  o  del  doble  al  triple  del  beneficio  obtenido  si   la  cantidad  resultante  fuese  más  elevada,  en  el  resto  de  los  casos.     200   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Atendidas   las   reglas   establecidas   en   el   artículo   66   bis,   los   jueces   y   tribunales   podrán  asimismo  imponer  las  penas  recogidas  en  las  letras  b)  a  g)  del  apartado  7   del  artículo  33     CAPÍTULO  VI    Del  tráfico  de  influencias   Artículo  428   El   funcionario   público   o   autoridad   que   influyere   en   otro   funcionario   público   o   autoridad   prevaliéndose   del   ejercicio   de   las   facultades   de   su   cargo   o   de   cualquier   otra   situación   derivada   de   su   relación   personal   o   jerárquica   con   éste   o   con   otro   funcionario   o   autoridad   para   conseguir   una   resolución   que   le   pueda   generar   directa   o   indirectamente   un   beneficio   económico   para   sí   o   para   un   tercero,   incurrirá   en   las   penas   de   prisión   de   seis   meses   a   dos   años,  multa  del  tanto  al  duplo  del  beneficio  perseguido  u  obtenido  e  inhabilitación  especial   para   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   tres   a   seis   años.   Si   obtuviere   el   beneficio   perseguido,  estas  penas  se  impondrán  en  su  mitad  superior.      Artículo  429   El   particular   que   influyere   en   un   funcionario   público   o   autoridad   prevaliéndose   de   cualquier   situación   derivada   de   su   relación   personal   con   éste   o   con   otro   funcionario   público   o   autoridad  para  conseguir  una  resolución  que  le  pueda  generar  directa  o  indirectamente  un   beneficio  económico  para  sí  o  para  un  tercero,  será  castigado  con  las  penas  de  prisión  de  seis   meses   a   dos   años   y   multa   del   tanto   al   duplo   del   beneficio   perseguido   u   obtenido.   Si   obtuviere   el  beneficio  perseguido,  estas  penas  se  impondrán  en  su  mitad  superior.      Artículo  430   Los   que,   ofreciéndose   a   realizar   las   conductas   descritas   en   los   artículos   anteriores,   solicitaren   de   terceros   dádivas,   presentes   o   cualquier   otra   remuneración,   o   aceptaren   ofrecimiento  o  promesa,  serán  castigados  con  la  pena  de  prisión  de  seis  meses  a  un  año.     Cuando   de   acuerdo   con   lo   establecido   en   el   artículo   31   bis   de   este   Código   una   persona   jurídica  sea  responsable  de  los  delitos  recogidos  en  este  Capítulo,  se  le  impondrá  la  pena  de   multa  de  seis  meses  a  dos  años.      Atendidas   las   reglas   establecidas   en   el   artículo   66   bis,   los   jueces   y   tribunales   podrán   asimismo  imponer  las  penas  recogidas  en  las  letras  b)  a  g)  del  apartado  7  del  artículo  33      Artículo  431   En   todos   los   casos   previstos   en   este   capítulo   y   en   el   anterior,   las   dádivas,   presentes   o   regalos   caerán  en  decomiso.     CAPÍTULO  VII    De  la  malversación   Artículo  432   1. La  autoridad  o  funcionario  público  que,  con  ánimo  de  lucro,  sustrajere  o  consintiere   que  un  tercero,  con  igual  ánimo,  sustraiga  los  caudales  o  efectos  públicos  que  tenga  a   su   cargo   por   razón   de   sus   funciones,   incurrirá   en   la   pena   de   prisión   de   tres   a   seis   años  e  inhabilitación  absoluta  por  tiempo  de  seis  a  diez  años.     2. Se   impondrá   la   pena   de   prisión   de   cuatro   a   ocho   años   y   la   de   inhabilitación   absoluta   por   tiempo   de   diez   a   veinte   años   si   la   malversación   revistiera   especial   gravedad   atendiendo   al   valor   de   las   cantidades   sustraídas   y   al   daño   o   entorpecimiento   producido  al  servicio  público.  Las  mismas  penas  se  aplicarán  si  las  cosas  malversadas   hubieran   sido   declaradas   de   valor   histórico   o   artístico,   o   si   se   tratara   de   efectos   destinados  a  aliviar  alguna  calamidad  pública.     201   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   3. Cuando  la  sustracción  no  alcance  la  cantidad  de  4.000  euros,  se  impondrán  las  penas   de   multa   superior   a   dos   y   hasta   cuatro   meses,   prisión   de   seis   meses   a   tres   años   y   suspensión  de  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  hasta  tres  años.      Artículo  433   La   autoridad   o   funcionario   público   que   destinare   a   usos   ajenos   a   la   función   pública   los   caudales   o   efectos   puestos   a   su   cargo   por   razón   de   sus   funciones,   incurrirá   en   la   pena   de   multa   de   seis   a   doce   meses,   y   suspensión   de   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   seis   meses   a  tres  años.     Si  el  culpable  no  reintegrara  el  importe  de  lo  distraído  dentro  de  los  diez  días  siguientes  al  de   la  incoación  del  proceso,  se  le  impondrán  las  penas  del  artículo  anterior.     Artículo  433  bis   1. La   autoridad   o   funcionario   público   que,   de   forma   idónea   para   causar   un   perjuicio   económico  a  la  entidad  pública  de  la  que  dependa,  y  fuera  de  los  supuestos  previstos   en   el   artículo   390,   falseare   su   contabilidad,   los   documentos   que   deban   reflejar   su   situación   económica   o   la   información   contenida   en   los   mismos,   será   castigado   con   la   pena  de  inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  uno  a  diez   años  y  multa  de  doce  a  veinticuatro  meses.     2. Con  las  mismas  penas  se  castigará  a  la  autoridad  o  funcionario  público,  que  de  forma   idónea  para  causar  un  perjuicio  económico  a  la  entidad  pública  de  la  que  dependa,   facilite  a  terceros  información  mendaz  relativa  a  la  situación  económica  de  la  misma   o  alguno  de  los  documentos  o  informaciones  a  que  se  refiere  el  apartado  anterior.     3. Si  se  llegare  a  causar  el  perjuicio  económico  a  la  entidad,  se  impondrán  las  penas  de   prisión  de  uno  a  cuatro  años,  inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por   tiempo  de  tres  a  diez  años  y  multa  de  doce  a  veinticuatro  meses.      Artículo  434   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   con   ánimo   de   lucro   propio   o   ajeno   y   con   grave   perjuicio  para  la  causa  pública,  diere  una  aplicación  privada  a  bienes  muebles  o  inmuebles   pertenecientes   a   cualquier   Administración   o   Entidad   Estatal,   Autonómica   o   Local   u   Organismos  dependientes  de  alguna  de  ellas,  incurrirá  en  las  penas  de  prisión  de  uno  a  tres   años  e  inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  tres  a  seis  años.     Artículo  435   Las  disposiciones  de  este  capítulo  son  extensivas:         i.  A   los   que   se   hallen   encargados   por   cualquier   concepto   de   fondos,   rentas  o  efectos  de  las  Administraciones  Públicas.     ii. A   los   particulares   legalmente   designados   como   depositarios   de   caudales  o  efectos  públicos.       iii. A  los  administradores  o  depositarios  de  dinero  o  bienes  embargados,   secuestrados   o   depositados   por   autoridad   pública,   aunque   pertenezcan  a  particulares.           202   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   CAPÍTULO  VIII    De  los  fraudes  y  exacciones  ilegales   Artículo  436   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   interviniendo   por   razón   de   su   cargo   en   cualesquiera   de   los   actos   de   las   modalidades   de   contratación   pública   o   en   liquidaciones   de   efectos   o   haberes  públicos,  se  concertara  con  los  interesados  o  usase  de   cualquier  otro  artificio  para   defraudar   a   cualquier   ente   público,   incurrirá   en   las   penas   de   prisión   de   uno   a   tres   años   e   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   seis   a   diez   años.   Al   particular  que  se  haya  concertado  con  la  autoridad  o  funcionario  público  se  le  impondrá  la   misma  pena  de  prisión  que  a  éstos,  así  como  la  de  inhabilitación  para  obtener  subvenciones  y   ayudas   públicas,   para   contratar   con   entes,   organismos   o   entidades   que   formen   parte   del   sector  público  y  para  gozar  de  beneficios  o  incentivos  fiscales  y  de  la  Seguridad  Social  por  un   tiempo  de  dos  a  cinco  años.      Artículo  437   La  autoridad  o  funcionario  público  que  exigiere,  directa  o  indirectamente,  derechos,  tarifas   por  aranceles  o  minutas  que  no  sean  debidos  o  en  cuantía  mayor  a  la  legalmente  señalada,   será  castigado,  sin  perjuicio  de  los  reintegros  a  que  viniere  obligado,  con  las  penas  de  multa   de   seis   a   veinticuatro   meses   y   de   suspensión   de   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   seis   meses  a  cuatro  años.     Artículo  438   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   abusando   de   su   cargo,   cometiere   algún   delito   de   estafa  o  apropiación  indebida,  incurrirá  en  las  penas  respectivamente  señaladas  a  éstos,  en   su   mitad   superior,   e   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   dos   a   seis  años.     CAPÍTULO   IX    De   las   negociaciones   y   actividades   prohibidas   a   los   funcionarios  públicos  y  de  los  abusos  en  el  ejercicio  de  su  función   Artículo  439   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   debiendo   intervenir   por   razón   de   su   cargo   en   cualquier  clase  de  contrato,  asunto,  operación  o  actividad,  se  aproveche  de  tal  circunstancia   para  forzar  o  facilitarse  cualquier  forma  de  participación,  directa  o  por  persona  interpuesta,   en   tales   negocios   o   actuaciones,   incurrirá   en   la   pena   de   prisión   de   seis   meses   a   dos   años,   multa  de  doce  a  veinticuatro  meses  e  inhabilitación  especial  para  empleo  o  cargo  público  por   tiempo  de  uno  a  cuatro  años.      Artículo  440   Los   peritos,   árbitros   y   contadores   partidores   que   se   condujeren   del   modo   previsto   en   el   artículo   anterior,   respecto   de   los   bienes   o   cosas   en   cuya   tasación,   partición   o   adjudicación   hubieran   intervenido,   y   los   tutores,   curadores   o   albaceas   respecto   de   los   pertenecientes   a   sus   pupilos  o  testamentarías,  serán  castigados  con  la  pena  de  multa  de  doce  a  veinticuatro  meses   e   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público,   profesión   u   oficio,   guarda,   tutela   o   curatela,  según  los  casos,  por  tiempo  de  tres  a  seis  años.     Artículo  441   La   autoridad   o   funcionario   público   que,   fuera   de   los   casos   admitidos   en   las   Leyes   o   Reglamentos,   realizare,   por   sí   o   por   persona   interpuesta,   una   actividad   profesional   o   de   asesoramiento   permanente   o   accidental,   bajo   la   dependencia   o   al   servicio   de   entidades   privadas  o  de  particulares,  en  asunto  en  que  deba  intervenir  o  haya  intervenido  por  razón  de   su   cargo,   o   en   los   que   se   tramiten,   informen   o   resuelvan   en   la   oficina   o   centro   directivo   en   que   estuviere   destinado   o   del   que   dependa,   incurrirá   en   las   penas   de   multa   de   seis   a   doce   meses,  y  suspensión  de  empleo  o  cargo  público  por  tiempo  de  uno  a  tres  años.       203   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Artículo  442   La  autoridad  o  funcionario  público  que  haga  uso  de  un  secreto  del  que  tenga  conocimiento   por  razón  de  su  oficio  o  cargo,  o  de  una  información  privilegiada,  con  ánimo  de  obtener  un   beneficio  económico  para  sí  o  para  un  tercero,  incurrirá  en  las  penas  de  multa  del  tanto  al   triplo  del  beneficio  perseguido,  obtenido  o  facilitado  e  inhabilitación  especial  para  empleo  o   cargo   público   por   tiempo   de   dos   a   cuatro   años.   Si   obtuviere   el   beneficio   perseguido   se   impondrán  las  penas  en  su  mitad  superior.     Si  resultara  grave  daño  para  la  causa  pública  o  para  tercero,  la  pena  será  de  prisión  de  uno  a   seis   años,   e   inhabilitación   especial   para   empleo   o   cargo   público   por   tiempo   de   siete   a   diez   años.   A   los   efectos   de   este   artículo,   se   entiende   por   información   privilegiada   toda   información  de  carácter  concreto  que  se  tenga  exclusivamente  por  razón  del  oficio  o  cargo   público  y  que  no  haya  sido  notificada,  publicada  o  divulgada.     Artículo  443   1. Será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de  uno  a  dos  años  e  inhabilitación  absoluta  por   tiempo   de   seis   a   12   años,   la   autoridad   o   funcionario   público   que   solicitare   sexualmente  a  una  persona  que,  para  sí  misma  o  para  su  cónyuge  u  otra  persona  con   la   que   se   halle   ligado   de   forma   estable   por   análoga   relación   de   afectividad,   ascendiente,   descendiente,   hermano,   por   naturaleza,   por   adopción,   o   afín   en   los   mismos  grados,  tenga  pretensiones  pendientes  de  la  resolución  de  aquel  o  acerca  de   las  cuales  deba  evacuar  informe  o  elevar  consulta  a  su  superior.     2. El  funcionario  de  Instituciones  Penitenciarias  o  de  centros  de  protección  o  corrección   de   menores   que   solicitara   sexualmente   a   una   persona   sujeta   a   su   guarda   será   castigado  con  la  pena  de  prisión  de  uno  a  cuatro  años  e  inhabilitación  absoluta  por   tiempo  de  seis  a  12  años.     3. En   las   mismas   penas   incurrirán   cuando   la   persona   solicitada   fuera   ascendiente,   descendiente,  hermano,  por  naturaleza,  por  adopción,  o  afines  en  los  mismos  grados   de  persona  que  tuviere  bajo  su  guarda.  Incurrirá,  asimismo,  en  estas  penas  cuando  la   persona  solicitada  sea  cónyuge  de  persona  que  tenga  bajo  su  guarda  o  se  halle  ligada   a  ésta  de  forma  estable  por  análoga  relación  de  afectividad.      Artículo  444   Las   penas   previstas   en   el   artículo   anterior   se   impondrán   sin   perjuicio   de   las   que   correspondan  por  los  delitos  contra  la  libertad  sexual  efectivamente  cometidos.     CAPÍTULO   X    De   los   delitos   de   corrupción   en   las   transacciones   comerciales   internacionales   Artículo  445   1. Los   que   mediante   el   ofrecimiento,   promesa   o   concesión   de   cualquier   beneficio   indebido,  pecuniario  o  de  otra  clase,  corrompieren  o  intentaren  corromper,  por  sí  o   por  persona  interpuesta,  a  los  funcionarios  públicos  extranjeros  o  de  organizaciones   internacionales,  en  beneficio  de  estos  o  de  un  tercero,  o  atendieran  sus  solicitudes  al   respecto,   con   el   fin   de   que   actúen   o   se   abstengan   de   actuar   en   relación   con   el   ejercicio   de   funciones   públicas   para   conseguir   o   conservar   un   contrato   u   otro   beneficio   irregular   en   la   realización   de   actividades   económicas   internacionales,   serán   castigados   con   las   penas   de   prisión   de   dos   a   seis   años   y   multa   de   doce   a   veinticuatro   meses,   salvo   que   el   beneficio   obtenido   fuese   superior   a   la   cantidad   resultante,   en   cuyo   caso   la   multa   será   del   tanto   al   duplo   del   montante   de   dicho   beneficio.       204   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Además  de  las  penas  señaladas,  se  impondrá  al  responsable  la  pena  de  prohibición  de   contratar   con   el   sector   público,   así   como   la   pérdida   de   la   posibilidad   de   obtener   subvenciones   o   ayudas   públicas   y   del   derecho   a   gozar   de   beneficios   o   incentivos   fiscales   y   de   la   Seguridad   Social,   y   la   prohibición   de   intervenir   en   transacciones   comerciales  de  trascendencia  pública  por  un  periodo  de  siete  a  doce  años.     Las  penas  previstas  en  los  párrafos  anteriores  se  impondrán  en  su  mitad  superior  si   el   objeto   del   negocio   versara   sobre   bienes   o   servicios   humanitarios   o   cualesquiera   otros  de  primera  necesidad.     2. Cuando   de   acuerdo   con   lo   establecido   en   el   artículo   31   bis   de   este   Código   una   persona  jurídica  sea  responsable  de  este  delito,  se  le  impondrá  la  pena  de  multa  de   dos   a   cinco   años,   o   la   del   triple   al   quíntuple   del   beneficio   obtenido   si   la   cantidad   resultante  fuese  más  elevada.     Atendidas  las  reglas  establecidas  en  el  artículo  66  bis,  los  jueces  y  tribunales  podrán   asimismo   imponer   las   penas   recogidas   en   las   letras   b)   a   g)   del   apartado   7   del   artículo  33.     3. A  los  efectos  de  este  artículo  se  entiende  por  funcionario  público  extranjero:     a) Cualquier  persona  que  ostente  un  cargo  legislativo,  administrativo  o  judicial   de  un  país  extranjero,  tanto  por  nombramiento  como  por  elección.     b) Cualquier   persona   que   ejerza   una   función   pública   para   un   país   extranjero,   incluido  un  organismo  público  o  una  empresa  pública.     c) Cualquier  funcionario  o  agente  de  una  organización  internacional  pública.     Prevaricación     Prevaricación  de  funcionarios   El   404   castiga   a   la   autoridad   o   funcionario   público   que   dictare   una   resolución   arbitraria  a  sabiendas  de  su  injusticia.       El   sujeto   activo   es   la   autoridad   o   funcionario   público.   Sin   embargo   se   acoge   un   concepto   muy   amplio   del   mismo,   así   pues   un   vendedor   de   lotería   podría   ser   funcionario  público.       Por   dictar   la   jurisprudencia   no   únicamente   entiende   realizar   un   acto   sino   que   también   cabe   la   prevaricación   por   omisión   (ejemplo:   alcalde   que   no   convoca   el   Pleno).  La  admisión  de  la  comisión  omisiva  se  estableció  por  acuerdo  del  TS  del  30   de   junio   de   1997.   Sin   embargo   debe   ser   una   resolución   (activa   u   omisiva)   de   carácter  decisorio.       Se   debe   entender   como   injusta   toda   interpretación   jurídica   que   sea   difícilmente   justificable   en   el   plano   teórico.   También   pueden   constituir   una   injusticia   actuaciones  “de  facto”  como  el  retraso  excesivo  en  la  adopción  de  una  resolución,   la   decisión   desigual   en   supuestos   iguales…   También   puede   llegar   a   ser   injusta   y   arbitraria   la   decisión   materialmente   correcta,   pero   adoptada   sin   tener   en   cuenta   las  normas  procedimentales  más  elementales.     205   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18     Prevarica  el  que  se  aparta  patentemente  de  las  normas  positivas  del  ordenamiento.   Debe  ser  una  ilegalidad  muy  grave:  patente,  grosera  contra  el  OJ,  la  interpretación   no   debe   ser   aceptada   bajo   ningún   concepto…   Será   así   cuando   se   infrinjan,   por   ejemplo,   normas   fundamentales   de   competencia,   infracción   de   normas   procedimentales  o  infracción  patente  y  grosera  del  OJ.     Se   debe   destacar   que   la   posibilidad   de   recursos   administrativos   que   invaliden   la   resolución   administrativa   adoptada   no   elimina   la   existencia   del   delito   de   prevaricación.       Tipo  subjetivo:  únicamente  cabe  la  comisión  dolosa  pues  se  requiere  que  se  emita   la  resolución  “a  sabiendas  de  su  injusticia”.  En  la  prevaricación  judicial  se  permite   la  comisión  imprudente  pero  en  esta  no.     Nombramientos  ilegales   El   405   castiga   la   propuesta,   el   nombramiento   o   dar   la   toma   de   posesión   para   el   ejercicio  de  un  determinado  cargo  público  de  una  persona  que  no  tenga  cumpla  los   requisitos  legalmente  establecidos  para  el  ejercicio  de  dicho  cargo.     Se   requiere   que   el   nombramiento   ilegal   se   practique   en   el   ejercicio   de   la   competencia   del   funcionario   o   autoridad,   pues   es   el   abuso   de   esa   autoridad   el   núcleo  del  delito.     El  tipo  subjetivo  requiere  dolo  pues  se  debe  efectuar  la  acción  “a  sabiendas  de  su   ilegalidad”.     Aceptación  de  nombramiento  ilegal   El   406   castiga   con   la   misma   pena   a   la   persona   que   acepta   la   propuesta,   nombramiento   o   toma   de   posesión   sabiendo   que   carece   de   los   requisitos   legalmente  exigibles  para  ello.       El  tipo  requiere  el  conocimiento  de  la  falta  de  los  requisitos  legalmente  exigible.       Abandono   de   destino   y   omisión   del   deber   de   perseguir   determinados   delitos   En   el   407   se   castiga   a   la   autoridad   o   funcionario   público   que   abandonara   su   destino  para  no  impedir  o  no  perseguir  cualquier  delito.  La  pena  variará  en  función   del  delito  en  cuestión.     El   408   castiga   específicamente   una   forma   de   abandono   de   funciones   de   la   autoridad   o   funcionario   público   tipificando   al   que   faltando   la   obligación   de   su   cargo  dejare  intencionadamente  de  promover  la  persecución  de  los  delitos  de  que   tenga  noticia  o  de  sus  responsables.  No  bata  el  simple  retraso  sino  que  debe  ser  un   abandono  claro  e  intencionado.       206   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   El  409  castiga  con  pena  de  multa  e  inhabilitación  a  las  autoridades  o  funcionarios   públicos   que   promovieran   o   dirigieran   el   abandono   colectivo   y   manifiestamente   ilegal  de  un  servicio  público.  También  se  impone  una  multa  al  funcionario  público   que  simplemente  tuvieran  parte  del  abandono  manifiestamente  ilegal  siempre  que   se  haya  causado  un  grave  perjuicio.       Desobediencia  y  denegación  de  auxilio   Desobediencia   La   desobediencia   admite   dos   modalidades   típicas,   la   negativa   abierta   y   la   desobediencia  a  una  orden  reiterada.     La   negativa   abierta   consiste   en   las   autoridades   o   funcionarios   públicos   que   se   niegan  abiertamente  a  cumplir  con  resoluciones  judiciales,  decisiones  u  órdenes  de   la  autoridad  superior,  dictadas  dentro  del  ámbito  de  su  respectiva  competencia  y   revestidas  de  las  formalidades  legales.       La   desobediencia   a   una   orden   reiterada   del   411   es   un   precepto   subsidiario   al   anterior.  Se  dará  en  la  siguiente  situación:  dentro  de  ciertos  límites  el  funcionario   está   factultado   para   suspender   la   ejecución   de   las   órdenes   que   le   ha   dado   su   superior,   pero,   en   todo   caso,   queda   obligado   a   poner   en   conocimiento   del   superior   dicha  suspensión.  Sólo  cuando  éste  la  desaprueba  y  manda  continuar  la  ejecución  y   este   último   no   lo   hace   estaremos   dentro   de   este   delito.   En   este   caso   sí   que   podemos  estar  ante  una  desobediencia  meramente  pasiva.     Denegación  de  auxilio   Como  en  el  caso  anterior  este  delito  (412)  también  admite  dos  modalidades:  la   denegación  de  auxilio  a  la  autoridad  y  la  denegación  de  auxilio  a  un  particular.       El  principio  de  coordinación  de  funciones  obliga  a  los  funcionarios  a  la  cooperación   con   las   autoridades,   siempre   que   sea   para   la   finalidad   que   aquí   se   indica:   Administración   de   Justicia   u   otro   servicio   público.   La   mera   omisión   a   auxiliar   debidamente   a   la   Administración   de   Justicia   u   otro   servicio   público   cuando   requerido  por  la  autoridad  competente  será  delito.     La   denegación   de   auxilio   a   un   particular   consiste   en   la   autoridad   o   funcionario   público  que,  requerido  por  un  particular  a  prestar  algún  auxilio  que  le  sea  obligado   por   razón   de   su   cargo   para   evitar   un   delito   contra   la   vida   de   las   personas   se   abstuviera   de   prestarlo.   Se   impondrán   penas   más   leves   cuando   el   delito   a   evitar   sean  contra  la  integridad,  libertad  sexual,  salud  o  libertad  de  las  personas.  Aún  más   atenuada   será   la   pena   cuando   se   tratase   de   cualquier   otro   delito   u   otro   mal   no   constitutivo  de  delito.       207   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18     Infidelidad  en  la  custodia  de  documentos  y  la  violación  de  secretos   Infidelidad  en  la  custodia  de  los  documentos   Sustracción,  destrucción,  inutilización  u  ocultación  de  documentos   Está  tipificado  en  el  413.     El   sujeto   activo   es   la   autoridad   o   funcionario   público   al   que   le   están   confiados   documentos  por  razón  de  su  cargo.       La   acción   consiste   en   sustraer,   destruir,   inutilizar   u   ocultar   los   objetos   a   que   se   refiere   el   tipo.   La   equiparación   entre   estas   modalidades   es   cuestionable   desde   el   punto   de   vista   político   –   criminal.   Por   sustracción   se   entiende   dar   a   terceras   personas.   Por   destrucción   el   deterioro   o   aniquilamiento   del   documento,   aún   siendo  este  parcial.       Se  requiere  dolo   Quebrantamiento  de  medios  puestos  para  impedir  el  acceso   Previsto  por  el  artículo  414.     Para  poderse  dar  este  tipo  hará  falta  que  la  autoridad  competente  haya  restringido   el   acceso   a   determinados   documentos.   La   conducta   puede   consistir   tanto   en   destruir   o   inutilizar   los   medios   puestos   para   restringir   el   acceso,   como   en   consentir  que  otro  lo  haga.       El  segundo  inciso  del  artículo  castiga  al  particular  que  realiza  el  tipo.   Acceso  a  documentos  secretos   Contemplado  por  el  415.       Es  un  delito  de  carácter  subsidiario  al  anterior.  Mirar  artículo     Violación  de  secretos  y  uso  indebido  de  información  privilegiada   417  CP  nos  tipifica  el  delito  de  violación  de  secretos.  El  concepto  central  en  base  al   cual  gira  este  precepto  es  el  de  secreto.  El  tipo  consiste  en  el  funcionario  público   que  revela  ciertos  secretos  a  los  que  tiene  conocimiento  por  razón  de  su  cargo.     Si  los  secretos  revelados  son  de  un  particular  se  agravará  la  pena.     El  418  tipifica  al  particular  que  se  beneficia  de  esta  información  privilegiada  que  le   transmite  un  funcionario  público.       Un  tipo  subsidiario  a  este  es  el  442  en  que  se  tipifica  el  uso  de  un  secreto  al  que   tiene  acceso  por  razón  de  su  cargo  con  ánimo  de  obtener  un  beneficio  económico   para  sí  o  para  un  tercero.     208   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Cohecho     Cohecho  pasivo   El  cohecho  pasivo  consiste  en  la  autoridad  o  funcionario  público  que  acepta  o   solicita  una  promesa  o  dádiva.   Cohecho  propio   El  sujeto  activo  de  este  delito  es  la  autoridad  o  funcionario  público.       La   acción   consiste   en   solicitar   o   recibir   por   sí   o   por   persona   interpuesta,   dádiva,   favor   o   retribución   de   cualquier   clase,   o   aceptar   ofrecimiento   o   promesa   para   ejecutar  un  acto.       La  dádiva,  favor  o  retribución  y  el  ofrecimiento  o  promesa  referidos  a  ellos,  sobre   los  que  recae  la  acción,  deben  ser  de  contenido  económico.  Sin  embargo  no  tiene   porque  ser  en  provecho  propio  pues  puede  serlo  para  un  tercero.  La  cuantía  de  la   dádiva  o  promesa  debe  ser  relevante  a  la  hora  de  motivar  su  conducta.       El  funcionario  debe  tener  competencia  o  atribuciones  sobre  el  acto.       La  acción  ligada  a  la  dádiva  o  promesa  solicitada  es  una  de  las  siguientes:   • Realizar   un   acto   contrario   a   los   deberes   de   su   cargo   o   no   realizar   o   retrasar   injustificadamente  el  que  debiera  practicar  (419)   • Realizar  un  acto  propio  de  su  cargo  (420)   • Recompensa  por  la  conducta  realizada  (421)     Solo  se  admite  la  comisión  dolosa.       El   delito   queda   consumado   con   la   solicitación   de   la   dádiva   independientemente   de   que  se  le  conceda  o  no.  En  caso  de  que  se  le  ofrezca  una  dádiva  al  funcionario  se   consumará  el  delito  en  cuanto  acepte.     Cohecho  impropio   Consiste  en  la  admisión,  por  autoridad  o  funcionario  público,  en  provecho  propio  o   de   un   tercero   de   una   dádiva   o   regalo   ofrecidos   con   razón   de   su   cargo.   Esta   aceptación   está   completamente   desligada   de   una   conducta,   se   está   castigando   la   mera  recepción  de  un  regalo.       A  la  hora  de  aplicar  este  delito  se  deben  atender  a  los  usos  y  costumbres  del  lugar   socialmente  aceptables.  No  será  aplicable  cuando  se  le  regale  un  café,  una  corbata   o  un  cigarro.       Cohecho  activo   El  cohecho  activo  no  es  más  que  el  reverso  del  pasivo.  Es  decir  en  que  el  particular   realiza  un  ofrecimiento  o  promesa  a  un  funcionario  público.       Al  particular  que  ofrezca  a  un  funcionario  una  dádiva  o  promesa  para  realizar  un   acto   contrario   a   los   deberes   de   su   cargo,   un   acto   propio   de   su   cargo,   como     209   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   recompensa   por   un   acto   realizado   o   por   su   condición   de   funcionario   se   le   impondrá  la  misma  pena  que  correspondería  a  la  persona  corrompida.     Lo   mismo   sucede   si   es   el   funcionario   el   que   solicita   una   dádiva   al   particular.   También  tendrá  este  último  las  mismas  penas  que  el  funcionario.     En   caso   de   que   sea   el   particular   el   que   ofrezca   la   dádiva   el   delito   quedará   consumado   por   el   mero   ofrecimiento.   Por   otro   lado,   si   es   el   funcionario   que   la   solicita  se  consumará  el  cohecho  activo  en  cuanto  el  particular  acepte.     El   425   contempla   una   atenuante   para   cuando   el   sujeto   activo   del   delito   sea   una   persona  muy  próxima  a  un  reo  en  causa  criminal.     El   426   exime   de   pena   a   aquel   particular   que   ocasionalmente   haya   aceptado   a   la   solicitud  de  una  dádiva  por  parte  de  un  funcionario  pero  que  denuncie  el  hecho  a   la  autoridad  que  tenga  el  deber  de  proceder  a  su  averiguación.       Tráfico  de  influencias   Influencia  sobre  funcionario  o  autoridad   El  428  tipifica  la  influencia  ejercida  por  funcionario  sobre  otro  funcionario  y  el  429   la  ejercida  por  el  particular  sobre  un  funcionario.       En   ambos   casos   la   conducta   típica   consiste   en   influir   a   un   funcionario   o   autoridad.   Esta  influencia  debe  ir  acompañada  de  prevalerse  de  una  situación  de  superioridad   originada  por  cualquier  causa.       El   funcionario   o   autoridad   sobre   el   que   se   ejerce   la   influencia   puede   ser   sujeto   pasivo   e   incluso   denunciante   de   estos   delitos,   pero   también   puede   llegar   a   ser   sujeto  activo  de  un  delito  de  prevaricación  o  cualquier  otro,  sin  que  la  influencia  y   el   prevalimiento   tengan   que   incidir   necesariamente   en   una   disminución   de   su   responsabilidad.       El   objetivo   de   la   influencia   debe   ser   una   resolución   que   le   pueda   generar   directa   o   indirectamente   un   beneficio   para   sí   o   para   un   tercero.   Si   llegase   a   obtener   dicho   beneficio  se  le  agravará  la  pena.       Ofrecimiento  de  influencia  a  un  particular   En  este  caso  tanto  sujeto  activo  como  la  persona  a  la  que  se  dirige  el  ofrecimiento   de   la   influencia   son   particulares.   El   sujeto   que   ofrece   hacer   uso   de   dicha   influencia   puede   o   no   tenerla   y   puede   o   no   hacer   uso   de   ella,   pero   en   todo   caso   será   responsable  del  delito  tipificado  por  el  430  con  el  mero  ofrecimiento  siempre  que   vaya  ligado  a  algún  tipo  de  contraprestación  económica.       El  sujeto  activo  solo  puede  serlo  el  particular  o  el  funcionario  o  autoridad  que  no   actúa  en  el  ejercicio  de  su  función  que  ofrece  hacer  uso  de  la  influencia  a  cambio  de   remuneración.       210   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Malversación  de  caudales  públicos   Malversación  propia   Se   incluye   dentro   de   este   concepto   todos   los   tipos   de   malversación   que   se   refieren   a  autoridades  o  funcionarios  públicos  y  caudales  o  efectos  públicos.       Elemento   fundamental   para   estar   ante   malversación   es   que   se   esté   tratando   de   caudales   públicos.   Es   necesario   para   hablar   de   este   delito   que,   además,   los   caudales  en  cuestión  estén  a  cargo  del  sujeto  activo.       Encontramos  tres  modalidades  de  malversación:  apropiación,  distracción  y  otras.     Conductas  de  apropiación   Están  previstas  en  el  art.  432  la  modalidad  activa  y  omisiva.       La   sustracción   activa   es   equivalente   a   apropiación   sencillamente   pues   el   funcionario   tiene   la   previa   posesión   o   disponibilidad   sobre   los   caudales.   Debe   haber  un  claro  ánimo  de  apropiación  definitiva.  Se  requiere  que  haya  dolo.     La  sustracción  omisiva  consiste  en  consentir  que  otro  sustragia.  La  infracción  debe   ser  dolosa  por  cuanto  el  consentimiento  es  un  consentimiento  a  la  sustracción.       Conductas  de  distracción   Se   incluyen   las   conductas   del   funcionario   que   sin   apropiarse   de   los   caudales   los   aparta   de   la   finalidad   a   la   que   estaban   asignados,   aplicándolos   a   usos   ajenos   a   la   función  pública.  Está  en  los  artículos  433  y  434.       La  diferencia  con  el  tipo  anterior  es  el  tipo  subjetivo.  Mientras  que  en  el  previo  es   preciso   que   el   sujeto   activo   quiera   apropiarse   de   manera   definitiva   en   este   caso   piensa  reintegrar  los  caudales  indebidamente  sustraídos.     Si   el   tiempo   de   reintegro   es   superior   a   diez   días   consideraremos   que   hay   apropiación  y  aplicaremos  el  432  en  todo  caso.       En   el   434   se   tipifica   el   uso   para   fines   privados   de   inmuebles,   mano   de   obra,   mobiliario…  público.  Debe  haber  ánimo  de  lucro  propio  o  ajeno  y  grave  perjuicio   para  la  causa  pública.       Otras  conductas   En   el   433   bis   se   tipifica   el   falseamiento   la   contabilidad   o   datos   económicos   de   forma  idónea  para  causar  grave  perjuicio  a  la  entidad  pública  de  que  dependa.  Lo   mismo   sucederá   con   quien   facilite   información   económica   a   terceros   igualmente   idónea.         211   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Malversación  impropia   El   435   extiende   la   malversación   más   allá   de   las   autoridades   y   funcionarios   públicos.  En  base  a  este  ciertos  particulares  podrán  cometer  también  el  delito  de   malversación.       Casos  prácticos   CASO  1   Juan  y  Manuel,  de  manera  estable  y  organizada,  se  dedicaban  a  la  introducción  en   España  de  ciudadanos  marroquíes  sin  documentación,  los  cuales  una  vez  en  Melilla   pretendían  acceder  a  territorio  europeo.  Para  ello  se  encargaban  de  contactar  con   los   inmigrantes   que   deseaban   hacer   el   traslado,   exigiéndoles   por   este   servicio   3.000  euros,  y  les  facilitaban  el  pasaporte  o  documentación  necesaria  para  entrar   en  España.     Para   superar   los   controles   policiales   sitos   en   los   embarques   de   puerto   y   aeropuerto,   contaban   con   la   colaboración   del   agente   de   Policía   Rafael,   que   tenía   encomendada  la  función  de  control  de  documentación  de  viajeros  en  los  precitados   puestos,  recibiendo  por  sus  servicios  una  cantidad  de  dinero  que  era  abonada  por   Juan.       Las  falsedades  están  reguladas  entre  los  art.  390  a  399  bis.       El   concepto   de   documento   público   es   un   concepto   amplio   que   engloba   todos   los   documentos   necesarios   en   el   ejercicio   de   funciones   públicos.   El   concepto   de   documento  en  el  código  penal  está  expresamente  regulado  en  el  artículo  26.       Para   las   falsedades   se   debe   distinguir   en   función   del   tipo   de   documento   y   en   función  del  sujeto  activo.       El  390  reconoce  cuatro  conductas  típicas  de  falsedades:   1. Alteración  del  documento   2. La  simulación  de  un  documento  en  todo  en  parte  de  manera  que  induzca  a   error  sobre  su  autenticidad   3. Suponer  en  un  acto  la  intervención  de  personas  que  no  la  han  tenido   4. Faltando  a  la  verdad  en  la  narración  de  los  hechos.     De   las   cuatro   conductas   comisibles   por   la   autoridad   y   funcionario   público   el   particular   únicamente   puede   cometer   las   tres   primeras,   no   puede   efectuar   la   cuarta.  El  bien  jurídico  protegido  es  la  seguridad  del  tráfico  jurídico  y  la  fe  pública.       El   sujeto   activo   en   este   caso   serían   los   particulares   Juan   y   Manuel.   Así   pues   aplicaríamos  el  392  en  relación  con  el  390.1.1º     También   concurren   el   318   bis   de   delitos   contra   los   ciudadanos   extranjeros.   Se   agravará  por  ánimo  de  lucro.  En  este  se  aplica  la  agravante  de  haber  sido  cometido   por  organización  estable.         212   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   En   relación   con   el   policía   nos   encontramos   con   delito   de   cohecho   del   419.     La   autoridad   o   funcionario   público   que   acepta   cualquier   tipo   de   ofrecimiento   es   cohecho   pasivo,   mientras   que   desde   el   punto   de   vista   del   particular   es   cohecho   activo.  Rafael  ha  efectuado  cohecho  pasivo  pues  se  le  ofrece  una  cantidad  a  cambio   de  cometer  un  delito  o  un  acto  impropio  del  cargo.  Sin  embargo,  no  en  este  caso,   cabe  también  cohecho  para  realizar  un  acto  legal  propio  del  cargo.  También  cabe  el   cohecho  ofrecido  exclusivamente  en  condición  a  la  función  de  alguien,  sin  querer   provocar   la   realización   de   ninguna   conducta   (cohecho   pasivo   impropio).   La   cuarta   conducta  posible  de  cohecho  es  el  cohecho  pasivo  subsiguiente  (cuando  se  ofrece   la  cantidad  como  recompensa).     En  nuestro  caso  estamos  ante  el  primer  supuesto  de  cohecho.     En  relación  con  Juan  y  Manuel  se  aplicaría  el  424  por  cohecho  activo.  El  particular   que  ofrece  recibe  la  misma  pena  que  el  funcionario  que  acepta.       Se  castigaría  separadamente  la  primera  parte  de  la  segunda.  Es  decir  el  318  bis  y   falsedades  (siendo  este  último  concurso  medial)  por  un  lado  en  concurso  real  con   el  cohecho  activo.       318  bis:  6  a  8  años.  En  su  mitad  superior:  7  a  8  años.     Si   no   hay   ninguna   agravante   no   se   podrá   imponer   la   pena   más   allá   de   su   mitad   inferior.  Y  si  pones  la  mitad  se  debe  razonar  y  argumentar  bien.       La  falsedad  ideológica  cometida  por  el  particular  no  es  delito.  ¿Qué  sucede  con  las   facturas   falsas?   !   Hay   discusión   doctrinal   sobre   si   la   factura   falsa   es   faltar   a   la   verdad   o   bien   una   simulación   de   un   documento   en   todo   o   en   parta.   Así   pues   las   facturas   faltas   irán   por   el   390.1.2º.   Incluso   para   modificaciones   de   la   cuantía   notables  sería  simulación  del  documento  en  parte.         CASO  2   Josep,   Alcalde,   sabía   que   en   el   Pleno   del   Ayuntamiento   se   había   adoptado   un   acuerdo   para   asumir   la   recaudación   en   período   voluntario   de   las   Contribuciones   Territoriales,   Rústica,   Pecuaria   y   Urbana,   así   como   de   las   Licencias   Fiscales   Comerciales   e   Industriales,   y   de   Actividades   Profesionales   y   artísticas,   conforme   permitía  la  legislación  vigente.  El  nombramiento  de  recaudador  municipal  recayó  a   favor  de  Carlos  Daniel,  hermano  de  Josep,  sin  previa  licitación  y  sin  necesidad  de   prestar   fianza.   Carlos   Daniel,   en   connivencia   con   éste   y   guiado   por   el   ánimo   de   beneficiarse   ilícitamente,   distrajo   un   total   de   20.900,29   euros   procedentes   del   dinero  recaudado  tributariamente,  que  no  fue  ingresado  en  las  arcas  municipales.       Para   ocultar   la   distracción   del   dinero   se   trató   de   justificar   documentalmente   la   misma   a   través   de   recibos   de   contribución   urbana   pendientes   de   cobro.   A   tal   fin   Josep  alteró  129  recibos  de  Contribución  Urbana  pendientes  de  pago.       Autoridad   o   funcionario   público   que   a   sabiendas   de   su   injusticia   dictara   una   resolución  arbitraria.  Es  el  delito  de  prevaricación.  Arbitrario  es  lo  que  choca  con     213   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   la   normativa   vigente   del   ordenamiento.   La   jurisprudencia   nos   indica   que   son   sinónimos   y   equivalentes   ambos   conceptos.   Así   pues   prevarica   el   que   se   aparte   patentemente   de   las   normas   positivas   del   ordenamiento.   Debe   ser   una   ilegalidad   muy   grave:   patente,   grosera   contra   el   OJ,   la   interpretación   no   debe   ser   aceptada   bajo   ningún   concepto…   Será   así   cuando   se   infrinjan,   por   ejemplo,   normas   fundamentales  de  competencia,  infracción  de  normas  procedimentales  o  infracción   patente  y  grosera  del  OJ.  Está  regulado  en  el  404.  Desde  el  punto  de  vista  subjetivo   requiere   dolo   la   prevaricación   (no   existe   el   tipo   imprudente   que   si   existirá   en   la   prevaricación   judicial).   Acoge   un   concepto   muy   amplio   de   funcionario   público   (ejemplo:  vendedor  de  lotería  es  funcionario  público).   Resolución   en   prevaricación   es  una  declaración  de  voluntad  de  carácter  decisorio.                                             Podríamos  observar  una  prevaricación  en  cuanto  al  nombramiento  de  su  hermano.       También   podemos   apreciar   malversación   del   432   o   433   en   función   de   si   se   está   sustrayendo   o   distrayendo.   Aún   en   caso   de   estar   distrayendo   el   segundo   inciso   del   433   indica   que   si   no   se   devuelve   dentro   de   los   diez   días   se   considerará   que   se   está   sustrayendo.   Las   conductas   típicas   consisten   en   sustraer   o   distraer   caudales   públicos,   bienes   destinados     a   servir   a   la   administración.   No   vale   cualquier   bien   sino   que   debe   ser   realizable   económicamente.   La   jurisprudencia   ha   matizado   un   requisito  indicando  que  se  realice  con  ocasión  de  sus  funciones  (desarrollando  su   trabajo  basta).       Asimismo   cabe   observar   delito   de   falsedad   documental.   Los   recibos   de   Contribución   Urbana   son   documentos   oficiales   por   lo   que   estaremos   ante   falsificación  de  un  documento  oficial.  Estaríamos  ante  la  1ª  conducta  del  390  pues   está  alterando  un  documento.       Pena  aplicar:     Prevaricación  del  404  !  Inhabilitación  de  7  a  10  años.     Concurso  ideal  medial  entre  390.1.1  y  433  !  4,5  a  6  años  de  prisión.     CASO  3   Javier   era   uno   de   los   agentes   controladores   de   zona   de   estacionamiento   limitado   (“zona   azul”),   cuya   gestión   el   Ayuntamiento   de   Granorresa   había   asignado   a   Confisca  SA.  Queda  acreditado  que  Javier,  en  el  desempeño  de  su  tarea,  toleró,  sin   formular   denuncia   alguna,   que   diversas   personas   pudieran   aparcar   a   diario   gratuitamente  en  la  zona  que  tenía  asignada  a  cambio,  al  menos  en  el  caso  de  Iker   C.,  de  una  gratificación  de  60  €  al  mes,  situación  que  se  prolongó  durante  un  año.     Asimismo,  queda  probado  que  Javier,  el  29  de  marzo  de  2003  a  las  11  horas,  tras   modificar   la   hora   que   indicaba   el   reloj   de   su   aparato   emisor   de   avisos   de   denuncias,  expendió  el  correspondiente  billete  de  denuncia  por  haber  superado  el   período   máximo   de   estacionamiento   autorizado   contra   el   vehículo   propiedad   de   Severino   y,   posteriormente,   tramitó   el   correspondiente   boletín   de   denuncia.   Sin   embargo,   el   ticket   de   autorización   de   estacionamiento   era   perfectamente   visible   desde  el  exterior  del  mencionado  vehículo,  y  no  se  había  superado  en  absoluto  el     214   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   tiempo   señalado   en   el   mismo.   Entre   Javier   y   Severino   existía   una   enemistad   manifiesta.     El  procedimiento  sancionador  incoado  con  motivo  de  tal  denuncia  no  finalizó  con   la   imposición   de   sanción   alguna   ya   que,   ante   las   alegaciones   formuladas   por   Severiano,  que  ponían  en  evidencia  el  irregular  comportamiento  de  Javier,  Ramiro,   jefe  de  la  Policía  Local  de  Granorresa  y  cuñado  de  Javier,  con  el  objeto  confesado  de   “echar  tierra  al  asunto”  se  apoderó  del  expediente  y  lo  retuvo  en  su  despacho  hasta   la  caducidad  del  procedimiento.       En   el   primer   párrafo   encontramos   delito   de   cohecho   pasivo   propio   del   419   pues   está   realizando   un   acto   contrario   al   ejercicio   de   su   cargo.   Los   60   euros   serían   la   dádiva.   No   requiere   un   resultado   separado   de   la   acción,   basta   con   la   mera   actividad   de   solicitar,   recibir…El   reverso   de   cohecho   en   particulares   sería   corrupción   entre   particulares.   En   caso   de   pagos   ínfimos   e   insignificantes   no   entrarán   en   el   tipo   por   la   teoría   de   la   adecuación   social   (1   euro   no   puede   considerarse  dádiva  para  cohecho).     Cabría  apreciar  un  delito  de  prevaricación  continuada.       En   el   segundo   párrafo   observamos   una   prevaricación   pues   es   una   resolución   arbitraria  a  sabiendas  de  su  injusticia.  Condenaremos  en  el  404  CP       Cabe  la  prevaricación  por  omisión  por  acuerdo  30  de  junio  de  1997  del  TS.       En  el  tercer  párrafo  observamos  prevaricación  por  omisión.  Condenaremos  por  el   404.                                                 215   Marcos  Sauquet  Trías                                                            Bloque  VI:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  y  de  Justicia     Derecho  Penal  II  –  Tema  17/18   Índice  T17/18   Tema  17/18:  Delitos  contra  la  Administración  Pública  ......................................  196   Prevaricación  .............................................................................................................................  205   Prevaricación  de  funcionarios  ..........................................................................................................  205   Nombramientos  ilegales  ......................................................................................................................  206   Aceptación  de  nombramiento  ilegal  ..............................................................................................  206   Abandono  de  destino  y  omisión  del  deber  de  perseguir  determinados  delitos  ..  206   Desobediencia  y  denegación  de  auxilio  .............................................................................  207   Desobediencia  ..........................................................................................................................................  207   Denegación  de  auxilio  ...........................................................................................................................  207   Infidelidad  en  la  custodia  de  documentos  y  la  violación  de  secretos  ......................  208   Infidelidad  en  la  custodia  de  los  documentos  ............................................................................  208   Violación  de  secretos  y  uso  indebido  de  información  privilegiada  ..................................  208   Cohecho  ........................................................................................................................................  209   Cohecho  pasivo  ........................................................................................................................................  209   Cohecho  activo  .........................................................................................................................................  209   Tráfico  de  influencias  ..............................................................................................................  210   Influencia  sobre  funcionario  o  autoridad  ....................................................................................  210   Ofrecimiento  de  influencia  a  un  particular  .................................................................................  210   Malversación  de  caudales  públicos  .....................................................................................  211   Malversación  propia  ..............................................................................................................................  211   Malversación  impropia  ........................................................................................................................  212   Casos  prácticos  ...........................................................................................................................  212                           216   ...