Tema 6: Las fuentes del Derecho tributario (2012)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 1º curso
Asignatura Derecho Fiscal I
Año del apunte 2012
Páginas 5
Fecha de subida 10/10/2014
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Marcos  Sauquet  Trías   Derecho  Fiscal  I  –  Tema  6   Tema  6:  Las  fuentes  del  derecho  tributario   Las  fuentes  del  Derecho  Tributario   La  teoría  de  las  fuentes  del  derecho  tiene  su  lugar  apropiado  en  el  seno  de  la  teoría   general   del   derecho   por   lo   tanto   nos   limitaremos   al   estudio   de   su   reflejo   en   el   marco  del  derecho  tributario.     En   el   ámbito   del   derecho   tributario   hay   que   destacar   el   carácter   especialmente   relevante   de   la   Ley   frente   al   resto   de   las   fuentes   del   derecho.   El   principio   de   legalidad,   en   cuanto   a   atribución   al   poder   legislativo   de   la   facultad   de   establecer   tributos   y   que   tiene   su   origen   en   el   consentimiento   que   han   de   prestar   los   ciudadanos   mediante   sus   mecanismos   de   representación   política   para   que   los   tributos  puedan  ser  establecidos  y  exigidos  se  desdobla  en  el  principio  de  reserva   de  ley  y  en  el  de  preferencia  de  ley.   El   principio   de   reserva   de   ley   exige   que   determinadas   materias   tributarias   sean   reguladas   por   ley.   La   preferencia   de   ley   completa   y   refuerza   dicho   principio   de   manera   que   lo   regulado   por   una   ley   solo   por   otra   ley   puede   ser   modificado,   marcando   así   una   clara   delimitación   de   la   potestad   reglamentaria   en   materia   tributaria.     El  artículo  7  LGT  regula  específicamente  las  fuentes  de  derecho  tributario:       1.  Los  tributos  se  regirán  por:     a) La  Constitución     b) Por   los   tratados   o   convenios   internacionales   que   contengan   cláusulas   de   naturaleza  tributaria  y,  en  particular,  por  los  convenios  para  evitar  la  doble   imposición,  en  los  términos  previstos  en  el  artículo  96  de  la  Constitución   c) Por  las  normas  que  dicte  la  unión  europea  y  otros  organismos  internacionales   o   supranacionales   a   los   que   se   atribuya   el   ejercicio   de   competencias   en   materia  tributaria  de  conformidad  con  el  art.  93  de  la  Constitución.   d) Por   esta   Ley,   por   las   Leyes   reguladoras   de   cada   tributo   y   por   las   demás   Leyes   que  contengan  disposiciones  en  materia  tributaria.   e) Por   las   disposiciones   reglamentarias   dictadas   en   desarrollo   de   las   normas   anteriores   y,   específicamente   en   el   ámbito   tributario   local,   por   las   correspondientes  ordenanzas  fiscales.   En  el  ámbito  de  competencias  del  Estado,  corresponde  al  Ministro  de  Hacienda  dictar   disposiciones   de   desarrollo   en   materia   tributaria,   que   revestirán   la   forma   de   orden   ministerial,   cuando   así   lo   disponga   expresamente   la   Ley   o   reglamento   objeto   de   desarrollo.   Dicha   orden   ministerial   podrá   desarrollar   directamente   una   norma   con   rango  de  Ley  cuando  así  lo  establezca  expresamente  la  propia  Ley.   2.  Tendrán  carácter  supletorio  las  disposiciones  generales  del  derecho  administrativo     1   Marcos  Sauquet  Trías   Derecho  Fiscal  I  –  Tema  6   y  los  preceptos  del  derecho  común.     La  Constitución   La   Constitución   es   la   norma   superior   del   ordenamiento   jurídico   y   recoge   los   principios  en  los  que  se  ha  de  fundamentar  la  ordenación  del  sistema  tributario.   La  doctrina  contenida  en  la  STC  28  de  abril  de  1982  establece  que  la  CE,  lejos  de   ser  un  catalogo  de  principios  de  no  inmediata  vinculación  hasta  que  no  sean  objeto   de  su  desarrollo  vía  legal.  Es  alegable  ante  los  tribunales.       Los  tratados  internacionales   Los   tratados   internacionales   suponen   una   inaplicación   de   la   normativa   estatal   a   favor   de   la   normativa   contenida   en   los   tratados   pero   no   una   derogación   de   la   misma.  El  artículo  96  de  la  CE  es  el  que  regula  el  tratado  internacional  como  fuente   del   derecho.   Las   disposiciones   de   los   tratados   internacionales   solo   podrán   ser   derogadas,  modificadas  o  suspendidas  en  la  forma  prevista  en  los  propios  Tratados   o  de  acuerdo  con  las  normas  generales  del  Derecho  Internacional.
  El  derecho  comunitario   El  artículo  93  de  la  Constitución  dispone:  Mediante  ley  orgánica  se  podrá  autorizar   la   celebración   de   tratados   por   los   que   se   atribuye   a   una   organización   o   institución   internacional  el  ejercicio  de  competencias  derivadas  de  la  Constitución.     La   incorporación   de   España   a   la   Unión   Europea,   obligó   a   introducir   un   nuevo   elemento  dentro  del  sistema  de  fuentes  del  derecho  y  en  consecuencia  en  el  ámbito   del   derecho   tributario,   lo   que   implica   la   recepción   en   el   ordenamiento   jurídico   estatal   de   la   normativa   comunitaria.   En   este   caso   si   estamos   en   una   posición   de   supremacía  de  la  normativa  comunitaria  respecto  de  la  normativa  estatal.   Estas  normas  se  vieron  agrupando  en  dos  grandes  campos:  el  derecho  primario  o   originario  o  el  derecho  secundario  o  derivado.     • Derecho  primario  o  originario:  Los  tratados  constitutivos   • Derecho   secundario   o   derivado:  Que  emanan  de  los  órganos  a  los  cuales   los   propios   tratados   constitutivos   han   otorgado   competencias   legislativas:   Son   el   reglamento   comunitario,   las   directivas,   las   decisiones   y   los   recomendaciones  y  dictámenes.   o Reglamento:  Alcance  general  y  aplicación  directa.  Se  aplica  a  todos   los   países   de   la   UE   y   no   requiere   su   desarrollo   normativo   sobre   el   estado.   o Directiva:   Es   de   aplicación   general   pero   requiere   su   recepción   por   los  estados.   o Decisión:   Es   obligatoria   en   todos   sus   elementos   pero   únicamente   para  los  destinatarios  que  en  ellas  se  especifique.   o Recomendaciones   y   dictámenes:   Supone   la   invitación   a   un   cierto   comportamiento  y  el  dictamen  supone  una  valoración  o  juicio.  Éstos   no  son  impugnables  ante  los  tribunales.       2   Marcos  Sauquet  Trías   Derecho  Fiscal  I  –  Tema  6   La  Ley   Ley  orgánica   Con   carácter   general   las   disposiciones   normativas   con   fuerza   de   ley   emanan   del   poder   legislativo,   bien   sea   estatal   o   autonómico.   Sin   embargo,   el   poder   ejecutivo   puede  en  determinados  casos  dictar  disposiciones  con  fuerza  de  leyes.   La   ley   orgánica   está   regulada   en   el   artículo   81   de   la   CE,   deben   ser   regulado   por   leyes   orgánicas:   derechos   fundamentales,   estatutos   de   autonomía,   régimen   electoral  general  y  demás  materias  que  la  Constitución  determine.       El  artículo  157.3  CE  se  refiere  a  la  necesidad  de  que  la  financiación  autonómica  se   regule  a  través  de  ley  orgánica.       En   materia   tributaria   las   tres   leyes   orgánicas   que   hay   son:   la   LOFCA,   el   Código   Penal  (10/1995)  y  la  Ley  de  Represión  del  Contrabando  (12/1995)     Ley  ordinaria   La  elaboración  de  las  disposiciones  legales  se  contempla  en  los  artículos  87  a  91  de   la  Constitución  a  los  que  nos  remitimos.  No  obstante,  merece  especial  comentario   los   otros   dos   tipos   de   disposiciones   normativas   con   fuerza   de   ley   emanadas   del   ejecutivo,  es  decir  la  delegación  legislativa  y  los  decretos  leyes.     La   delegación   legislativa   aparece   regulada   en   los   artículos   82   y   83   de   la   Constitución   y   puede   revestir   dos   modalidades:   ley   de   bases,   por   la   cual   el   parlamento   delimita   con   precisión   el   objeto   y   el   alcance   de   la   delegación   y   los   principios   que   han   de   seguirse   en   su   ejercicio   para   que   el   gobierno   elabore   un   texto  articulado,  leyes  de  autorización  que  se  confiere  mediante  una  ley  ordinaria   que   tiene   por   objeto   un   mandato   al   gobierno   para   dictar   un   texto   refundido,   refundiendo  en  un  solo  texto  varias  disposiciones.   Los  decretos-­‐leyes  están  regulados  en  el  artículo  86  de  la  Constitución  y  se  dictan   por   el   gobierno   en   caso   de   extraordinaria   y   urgente   necesidad   y   serán   disposiciones   legislativas   de   carácter   provisional   que   no   podrán   afectar   el   ordenamiento   de   las   instituciones   básicas   del   estado,   a   los   derechos   deberes   y   libertades  regulados  en  el  Titulo  I  de  la  Constitución,  al  régimen  de  las  CCAA  ni  al   derecho  electoral  general.     ¿Cumple  el  decreto-­‐ley  o  decreto  legislativo  con  la  reserva  de  ley?     El   principio   de   reserva   de   ley   es   un   principio   constitucional,   pues   solo   por   la   Constitución   como   norma   superior   de   nuestro   ordenamiento   jurídico   se   pueden   establecer   las   materias   reservadas   a   ley.   Artículo   31.3   de   la   CE   dice   que   Sólo   podrán  establecerse  prestaciones  personales  o  patrimoniales  de  carácter  público  con   arreglo  a  la  Ley.  Ahora  bien,  la  Ley  General  Tributaria  regula  en  su  artículo  octavo   dicha  reserva  de  ley  y  dice:   Se  regularán  en  todo  caso  por  Ley:   a) La   delimitación   del   hecho   imponible,   del   devengo,   de   la   base   imponible   y   liquidable,   la   fijación   del   tipo   de   gravamen   y   de   los   demás   elementos   directamente  determinantes  de  la  cuantía  de  la  deuda  tributaria,  así  como  el   establecimiento  de  presunciones  que  no  admitan  prueba  en  contrario.     3   Marcos  Sauquet  Trías   Derecho  Fiscal  I  –  Tema  6   b) Los  supuestos  que  dan  lugar  al  nacimiento  de  las  obligaciones  tributarias  de   realizar  pagos  a  cuenta  y  su  importe  máximo.   c) La  determinación  de  los  obligados  tributarios  previstos  en  el  apartado  2  del   artículo  35  de  esta  Ley  y  de  los  responsables.   d) El   establecimiento,   modificación,   supresión   y   prórroga   de   las   exenciones,   reducciones,   bonificaciones,   deducciones   y   demás   beneficios   o   incentivos   fiscales.   e) El  establecimiento  y  modificación  de  los  recargos  y  de  la  obligación  de  abonar   intereses  de  demora.   f) El   establecimiento   y   modificación   de   los   plazos   de   prescripción   y   caducidad,   así   como   de   las   causas   de   interrupción   del   cómputo   de   los   plazos   de   prescripción.   g) El  establecimiento  y  modificación  de  las  infracciones  y  sanciones  tributarias.   h) La   obligación   de   presentar   declaraciones   y   autoliquidaciones   referidas   al   cumplimiento  de  la  obligación  tributaria  principal  y  la  de  pagos  a  cuenta.   i) Las  consecuencias  del  incumplimiento  de  las  obligaciones  tributarias  respecto   de  la  eficacia  de  los  actos  o  negocios  jurídicos.   j) Las  obligaciones  entre  particulares  resultantes  de  los  tributos.   k) La   condonación   de   deudas   y   sanciones   tributarias   y   la   concesión   de   moratorias  y  quitas.   l) La  determinación  de  los  actos  susceptibles  de  reclamación  en  vía  económico-­‐ administrativa.   m) Los   supuestos   en   que   proceda   el   establecimiento   de   las   intervenciones   tributarias  de  carácter  permanente.     El  reglamento   Según   el   artículo   7   de   la   LGT   los   tributos   se   regirán   por   las   disposiciones   reglamentarias  dictadas  en  desarrollo  de  las  normas  anteriores  y,  específicamente   en   el   ámbito   tributario   local,   por   las   ordenanzas   locales.   En   el   ámbito   de   competencias  del  estado  corresponde  al  ministro  de  hacienda  dictar  disposiciones   de   desarrollo   en   materia   tributaria   que   revestirán   la   forma   de   orden   ministerial   cuando  así  lo  disponga  expresamente  la  ley.     Los   reglamentos   pueden   ser   ejecutivos   o   independientes.   Son   reglamentos   ejecutivos   los   que   se   dictan   para   desarrollar   los   preceptos   de   una   ley   anterior.   Son   reglamentos   independientes   aquellos   que   se   dictan   como   consecuencia   de   la   potestad   reglamentaria   originaria   en   materias   no   amparadas   por   el   principio   de   legalidad.   En   materia   tributaria   la   mayoría   de   los   reglamentos   serán   de   carácter   ejecutivo   debido  al  principio  de  reserva  de  ley.       Al   margen   de   la   potestad   reglamentaria   se   encuentra   la   facultad   del   ministro   de   hacienda  de  dictar  disposiciones  interpretativas  que  revisten  igualmente  la  forma   de   orden   ministerial   (es   decir   reglamento).   La   disposiciones   interpretativas   no   tienen   carácter   de   reglamentario   pues   no   elaboran   nuevas   normas   jurídicas.   El   artículo   12.3   de   la   LGT   dispone:   En  el  ámbito  de  competencias  del  estado  la  facultad   de   dictar   disposiciones   interpretativas   o   aclaratorias   de   las   leyes   y   demás   normas   en   materia   tributaria   corresponde   de   forma   exclusiva   al   Ministro   de   Hacienda.   Las     4   Marcos  Sauquet  Trías   Derecho  Fiscal  I  –  Tema  6   disposiciones   interpretativas   o   aclaratorias   serán   de   obligado   cumplimiento   para   todos  los  órganos  de  la  administración  tributaria.     Otras  fuentes  del  derecho  tributario   El   resto   de   las   fuentes   del   derecho   son   las   que   aparecen   previstas   en   el   artículo   primero  del  Código  Civil.     La  costumbre   Dado   el   sentido   del   principio   de   legalidad   tributaria   no   parece   que   sea   aplicable   esta  fuente  del  derecho  en  la  regulación  sustancial  del  tributo.     En  relación  con  el  precedente,  el  precedente  no  es  fuente  del  derecho  aunque  si  la   administración   se   aparta   de   su   precedente   deberá   motivarlo.   Se   podrá   impugnar   un  acto  por  apartarse  de  un  precedente  y  exigirse  motivación.       Precedente:   es   la   forma   que   tiene   la   administración   de   aplicar   una   determinada   norma  jurídica  por  lo  que  el  hecho  de  apartarte  del  precedente  si  bien  es  posible   exige   adecuada   motivación   que   aparece   prevista   en   el   artículo   54   de   la   ley   30/1992   que   serán   motivados   a   hechos   y   fundamentos   de   derecho   los   actos   administrativos  que  se  separen  del  criterio  seguido  en  actuaciones  precedentes.     Principios  Generales  del  Derecho   Por   la   especial   relevancia   que   tiene   el   principio   de   reserva   de   ley   tienen   escasa   incidencia,  su  relevancia  se  podrá  de  manifiesto  para  interpretar  correctamente  las   disposiciones  normativas  dado  su  carácter  informador  del  ordenamiento  jurídico.     5   ...