Tema 11 (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad Autónoma de Barcelona (UAB)
Grado Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Mercantil I
Profesor C.M.
Año del apunte 2015
Páginas 7
Fecha de subida 10/04/2015
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TEMA 11 SOCIEDADES MERCANTILES 1. Empresario individual i empresario social Cualquier persona física que dispone de capacidad legal, ejerza de forma habitual y por cuenta propia algún tipo de actividad mercantil. El empresario individual se le conoce como autónomo, persona que dispone de sus propios medios de trabajo, se dispone de descansos.
Empresario individual: autónomo, económicamente dependiente, 1. Autónomo: persona que organiza toda ella su actividad y trabaja mediante algún tipo de contrato nunca asalariado. No es un trabajador. (Trabajador: persona que sigue las instrucciones de otras, tiene un salario fijo).
 No tiene una regulación jurídica específica, sigue las normas mercantiles, para todo lo que sea su actividad laboral, y en cuanto a d. y obligaciones sigue el CC. Desde el 2007 hay una ley que desarrolla algunos aspectos (ley 20/2007).
 Para ejercer de trabajador autónomo no se exige un capital mínimo.
 Puede trabajar individualmente, pero también puede tener trabajadores a su cargo. Se puede asociar con otros autónomos. Hay mucha libertad.
El autónomo no tiene obligación de estar inscrito en el registro mercantil, puede hacerlo, pero no hace falta. Si no está inscrito no podrá pedir ningún documento ahí.
Tributa por el IRPF. No paga impuesto de sociedades.
Está sujeto en el recargo de equivalencia, es un complemento que se paga además del IVA. Es para que no tenga que pagar la liquidación del iva.
Autónomo persona física, que no constituye persona jurídica. Está dado de alta en la seguridad social, aunque con un: régimen especial de trabajadores autónomos (RETA).
Problema: responsabilidad. No se distingue entre el patrimonio del empresario autónomo y el de su empresa. Todo constituye un solo patrimonio. Las deudas que genere el negocio, responde el autónomo personalmente. Y responde de manera ilimitada con todo su patrimonio. Responsabilidad civil contractual y extra-contractual (art. 1902 CC).
     2. Autónomo económicamente dependiente (TRADE) (trabajador autónomo dependiente económicamente).
Figura que se creó en 2007 y se desarrolló con el real decreto de 2009. Es un autónomo a caballo entre el autónomo clásico y el trabajador asalariado.
La ley dice que se considerará TRADE aquel que reciba al menos el 75% de sus ingresos de un solo cliente.
Requisitos:     Debe existir un contrato escrito en el cual se establezcan unos descansos. Tiene derecho de 18 días de vacaciones.
En caso de discrepancias con el cliente, el contrato será regulado por la jurisdicción social, como si fuera un trabajador normal.
Puede trabajar en exclusiva o no para un solo cliente, pero en todo caso tendrá siempre libertad para efectuar los encargos dentro de unos horarios viables.
Cuando el contrato se rompe por voluntad del cliente puede surgir derecho a la indemnización.
3. Emprendedor o autónomo de responsabilidad limitada La ley 14/2013 (de apoyo a los emprendedores) determina que se considerará emprendedor de RL: a aquella persona autónoma que bajo determinadas condiciones emprende una actividad como autónomo con o sin trabajadores a su cargo pero consiguiendo una restricción a su responsabilidad.
Esta ley rompe con algo dogmático en el d. patrimonial (el autónomo tenía la responsabilidad patrimonial universal).
  Debe estar inscrito en el registro mercantil y en el registro de la propiedad. Debe inscribirse limitando así por una parte la responsabilidad del cónyuge (tiene la opción de separar los bienes, así consiguiendo limitar la responsabilidad de posesión de bienes). Porque así excluye a la vivienda habitual (aunque con un límite de 300.000€) (o 450.000€ cuando sea en una ciudad con características determinadas).
Los documentos que emita el emprendedor tendrán que poner que se trata de un emprendedor de responsabilidad limitada.
Empresario social El empresario social es una asociación de personas que pueden tener o no personalidad jurídica, pueden ser mercantiles o civiles, y se constituyen mediante un contrato. Como todo contrato, tiene unos elementos que son necesarios:    Consentimiento (libre, sin engaños, dado por personas con plena capacidad) Debe tener un objeto (lícito). Puede el objeto ir asociado a la causa de la sociedad. La causa en una sociedad mercantil es el ánimo de lucro. En las sociedades civiles no está muy claro.
Se debe especificar la finalidad en el contrato Características del empresario social:    Tanto como el CC como el CM (código de comercio) da amplia libertad de forma, aunque en algunos tipos en concreto se exige la forma solemne, la escritura pública o la inscripción en el registro mercantil.
Todo tipo de actividad económica que se mueve en el mundo mercantil y en el cual las personas actúan de forma social.
Algunas formas sociales pueden estar constituidas por un solo socio. ¿Por qué no me hago autónomo? Por la responsabilidad.
2. Tipología de empresarios sociales 1. Sociedades civiles Sociedades que constituidas al amparo del CC, pero comercian en el mundo mercantil. Han nacido como civiles, pero trabajan en el mundo mercantil. Antes habían pocas, hoy hay muchas más, porque es más sencillo, más barato que una sociedad mercantil, tiene un precio más barato de mantenimiento, no necesitan tener personalidad jurídica en principio, si no hay inmuebles en su nombre, ni si quiera tienen que constituirse personalidad jurídica.
  Se requiere el mínimo de 2 socios.
Ventaja: no hay capital mínimo para ser constituidas      Inconveniente: aunque sean sociedades son de responsabilidad limitada, personal y solidaria de sus socios. (las deudas que genere cualquiera de los dos, responden los dos, y solidariamente) (el acreedor puede ir directamente contra ambos).
Ventaja: declaran IRPF, no pagan impuesto de sociedades. Su contabilidad es simplificada (similar a la de un autónomo).
Su constitución es muy simple, no hace falta ir al notario, hay modelos por internet, lo rellenas y lo presentas a hacienda.
Denominación social es totalmente libre, dentro de la legalidad (el nombre de la empresa).
Son de dos tipos: o Sociedades civiles propiamente/sociedad civil privada o particular(SCP) (la denominación social será el nombre + SCP):  Se construye libremente  Hay muchas en España  Cuando los ingresos no superan los 40.000 o 45.000 sale rentable, cuando los ingresos declarados superan esta cantidad, un abogado o gestor le debe decir al cliente que debe convertirla en una sociedad mercantil, porque sino va a pagar a hacienda mucho.
o (CB) Comunidad de bienes:  Vienen como resultado de algún negocio jurídico anterior.
 A los socios se les denomina “comuneros”.
 La comunidad es proindiviso (proindiviso: cuando pertenece a 2 o más personas, y para ser vendida necesita la autorización de todos, se han de poner de acuerdo).
 Existe un d. de adquisición preferente, es decir, que antes de vendérselo a un desconocido, se ha de vender al otro comunero.
 Hay muy pocas en España 2. Sociedades mercantiles 1. Sociedades personalistas Antiguamente existían: Sociedades colectivas tienen varios socios, y tienen un interés común, todos asumían un riesgo y todos participaban en los beneficios. Así nacieron las primeras sociedades colectivas.
Posteriormente aparecieron las sociedades comanditarias, se buscaban socios capitalistas, que aportaran dinero (si los barcos se hunden perdían dinero, pero si la expedición va bien, ganan beneficios) y a estos socios se les llamaban socios comanditarios. Éste no gestiona la sociedad, no trabaja en ella, solo invierte un capital, sabiendo que si hay beneficios participa en el reparto, y si hay pérdidas, solo puede perder lo invertido.
Después las sociedades personalistas eran las habituales en los mercados, pero posteriormente entraron en crisis ante la aparición del nuevo tipo de sociedades: sociedades de capital. Todas ellas con una limitación de la responsabilidad. Hoy en día las sociedades personalistas son totalmente minoritarias, la doctrina dice que están en vías de extinción.
2. Sociedades de capital Aquellas que se constituyen esencialmente al abrigo del real decreto legislativo 1/2010 (ley de sociedades de capital).
En las SC la norma es la limitación de responsabilidad. La responsabilidad de los socios se encuentra limitada al capital invertido. Por el desarrollo jurisprudencial, en muchas ocasiones, socios o administradores pueden ver su responsabilidad extendido a través de la doctrina del levantamiento del velo societario (contempla la posibilidad de que la responsabilidad se pueda extender aplicando lo que se denomina la doctrina del velo) (esta doctrina quiere decir que en determinadas situaciones, los jueces si aprecian algún tipo de muy grave negligencia, de dolo, de intencionalidad en las deudas que ha generado la empresa, el juez puede “levantar el velo” → puede ver quien ha movido los hilos de la sociedad, el culpable, y puede exigir responsabilidad patrimonial a los culpables).
Son sociedades de responsabilidad limitada en principio.
La ley de sociedades de capital 1/2010 describe 3 formas societarias: ( Denominación social: es libre sometida a la autorización del registro mercantil (Comprobando que en españa no haya otra sociedad con este nombre)):    Sociedad comanditaria por acciones: es capitalista (sociedad comanditaria: personalista), en la cual el capital está dividido en una serie de cuotas iguales que se denominan acciones. Necesita como mínimo 2 socios. Capital mínimo 60.000€. De los dos socios que haya como mínimo al menos 1 ha de ser socio colectivo y el otro comanditario. Se constituye mediante escritura pública, debe reunir unos estatutos, se inscribe en el registro mercantil y tributa, como todas las sociedades de capital, el impuesto de sociedades. Es un tipo de sociedad absolutamente minoritario, sigue existiendo, pero hace mucho que se habla de su desaparición. Denominación social: nombre + S. com. p.a.
Sociedad limitada: en ella el capital está dividida en cuotas iguales, que se denominan participaciones, los socios tienen limitada su responsabilidad al capital invertido, la responsabilidad de cada socio está limitado a su parte proporcional al capital invertido. El capital mínimo es de 3.000€, este capital debe ser íntegramente desembolsado en el banco. Aunque se denomina SL, el mínimo de socios es 1. No se mezcla el patrimonio individual con el social. Tiene personalidad jurídica, por lo tanto una personalidad diferente a la persona que la dirige. Tributa Impuestos de sociedades. Se inscribe en el registro mercantil, ante escritura notarial. Y tiene unos órganos de administración (junta general de socios y un consejo de administración) (si es solo 1, él solo toma las decisiones, sin necesidad de reunirse, pero formalmente, se ha de seguir esta estructura). Es la forma más común en España. La denominación social: nombre + SL o SLR. Si solo hay un socio: nombre + S.L.u Sociedad anónima (SA): es un tipo de sociedad de responsabilidad limitada, su capital está dividido en cuotas iguales, se denominan acciones. Capital mínimo 60.000€, de estos 60.000 el desembolsado ha de ser como mínimo el 25%. Se permite la constitución de 1 solo socio. Tributa Impuestos de sociedades. Se inscribe en el registro mercantil, ante escritura notarial. Y tiene unos órganos de administración (junta general de socios y un consejo de administración). Modelo referente de las grandes sociedades. La denominación social: nombre + SA. Si solo hay un socio: nombre + S.A.u 3. Sociedades mercantiles especiales Son todas ellas sociedades de capital, de alguna manera se someterán a la ley de 1/2010, pero al ser especiales, tienen algún punto que los diferencia de las tres sociedades anteriores. Esta especialidad en algunos casos viene desarrollada por una ley especial.
 Sociedad limitada nueva empresa. Es una sociedad limitada, surgió en el año 2003, al amparo de una ley especial (7/2003), surgió en una época de euforia que pensábamos que la informática lo resolvería todo. (esta ley quedó derogada por la ley 2010) La ley contemplaba la creación de un tipo que le daba muchas facilidades a los emprendedores, con una sociedad que se caracterizaba por su facilidad de creación, por su rapidez y por su sencillez de cumplimiento. No ha tenido ningún éxito, porque el estado no cumplía con lo prometido. Hay menos de un 1% de empresas que son constituidas como SLNE. El ministerio está estudiando la posibilidad de suprimirla.
o o o Fácil: toda la tramitación se podía hacer por internet, excepto el trámite del notario.
Rapidez: te garantizaban que en 48 horas podías tener hecha la sociedades Sencillez de mantenimiento: contemplaba una contabilidad abreviada, muy próxima a la del autónomo.
Condiciones: o     Sí tenía un capital máximo: 120.000€. Si pasaba tenías que convertirla en una sociedad limitada ordinaria.
o La denominación social consiste en que se te da como nombre el nombre y apellidos de los socios o de uno de los socios seguido de un código alfanumérico (aa22bb33).
Sociedad limitada de formación sucesiva (SLFS): esta sociedad se hizo al amparo de la ley de emprendedores de 2013, pero en el contexto de la crisis en que apareció, el estado quiso dar ventajas. Si se constituyen algunas. Ventajas: o Si en general para constituir una sociedad limitada son 3.000€, íntegramente desembolsados, en una SLFS se puede constituir básicamente sin capital. A cambio se obliga a que anualmente el 20% de los beneficios que obtenga la sociedad se destine a capital social. Si la sociedad entrara en deudas los primeros 3.000€ de deuda responderían los socios con su patrimonio personal. A los emprendedores que se acogen de esta forma se les ofrece la ventaja de poder pagar la “tarifa plana de autónomos” (50€/mes durante el 1r año, y el 2o año no llega a los 100€/mes). Cuando se llega a los 3.000€ se tiene que convertir e una SL.
Sociedad anónima europea (SAE): modelo que está en nuestro país, origen: comunitario. Las autoridades de Bruselas decidieron que tenían que tomar medidas para favorecer a la creación de empresas, con esta intención se dictó reglamento 2157/2001 que desarrolla el estatuto de la SAE. Es una sociedad de capital de responsabilidad limitada. Normalmente se constituye por fusión a través de un holding, o mediante la transformación de una sociedad anónima europea. Si se hace esta función la empresa paga sus impuestos de manera dividida (uno a España y otro a Italia). Capital mínimo: 120.000€ (doble que una anónima normal), Denominación libre + SAE o SE. Obligatoriedad de inscripción en los registros mercantiles de los diferentes países. Tributación de los impuestos de sociedades de cada país. A la hora de dirigir este tipo de sociedades se hace a través de un órgano de control donde participan también los trabajadores. En España no ha tenido ningún éxito (en 2014 no hay ni una SAE constituida en España). Para el empresario español, crear un tipo de empresa en el cual tomen parte de las decisiones los trabajadores, no “endulza” demasiado.
Sociedades laborales: son todas mercantiles (pueden ser limitadas o anónimas).SRLL o SAL. La denominación de laboral viene dada porque son sociedades en las cuales la mayoría del capital social pertenece a los trabajadores de la empresa. El socio trabaja en calidad de autónomo y no como asalariado. En una SLL los trabajadores tienen la mayoría del capital social, son socios pero a la vez trabajadores y además a final de año si la empresa tiene beneficios tienen derecho a recibir su porcentaje de beneficios. Ley de sociedades laborales. El capital mínimo sí es limitado 3.000€ y si es anónima 60.000€, mínimo 3 socios. Se constituye por escritura pública. Tributan menos.
Sociedades profesionales: se rigen por la ley 2/2007 ley de sociedades profesionales. Es aquel tipo de sociedad que se constituye para el ejercicio en común de una actividad profesional (actividad profesional: toda aquella para el ejercicio de la cual se necesita cumplir algún requisito: tipo titulación universitaria o colegiado). La ley de sociedades de profesionales se aplica a las sociedades que están formadas por profesionales. Son sociedades típicas de despachos de abogados, de arquitectos, etc. Cuando no hay un exigente titulación oficial no pueden constituirse como una sociedad profesional. La ley de 2007, modificada en 25/2009. Son sociedades que pueden tener cualquiera de las formas de sociedades de capital reconocidas (SA, S. Com.p.a, SL) y además laborales e incluso en determinadas ocasiones puede funcionar como sociedad civil. Es obligatoria su   inscripción en el registro mercantil, la mayoría de socios deberán ser socios profesionales (la mayoría deberán desarrollar su profesión al servicio de la sociedad), podrán ser multidisciplinarias (constituidas por socios de diferentes profesiones). Mínimo 1 socio, aunque en las laborales 3. En todas ellas será obligatorio un seguro de responsabilidad civil para el ejercicio de la profesión. Existe el deber de cumplimiento ontológico (todos los profesionales deberán cumplir su actividad siguiendo la praxis marcada por el colegio). Responsabilidad contractual y extracontractual responde la sociedad y también los socios. A los profesionales se les exige diligencia máxima. No se han constituido muchas sociedades como estas. En muchos casos contempla responsabilidad solidaria sobre los socios. Los socios cotizan como autónomos.
Sociedad de garantía recíproca (SGR): o se rigen por la ley 1/1994.
o Mínimo 150 socios o Capital mínimo 1.800.000€ o Son sociedades formadas por socios, que podrán ser físicas o jurídicas. Estos pueden ser autónomos. En todo caso los socios deben ser pequeñas o medianas empresas.
o El objeto social será facilitar la obtención de créditos entre los socios. Están especialmente controladas por el ministerio de economía y hacienda y por el Banco de España.
o Inscribirse en el registro civil, etc Sociedades anónimas deportivas: son sociedades anónimas sometidas a una legislación especial, sometidas a la ley 10/90 del deporte. Es una sociedad de responsabilidad limitada. Capital dividido en acciones. Peculiaridades o Objeto social: debe ser la participación en competiciones deportivas de carácter profesional, la promoción y desarrollo en actividades deportivas, todo lo que tenga que ver con el deporte.
o El capital social es variable, en función del objeto social de la sociedad.
o Están controladas por el consejo nacional de deportes.
o Está prohibida la formación de grupos de sociedades anónimas deportivas. (El Barça no puede comprar el villa real, o el Santander).
o Tiene la obligación de presentar avales.
Han sido un gran fracaso, en principio se tendrían que haber incorporado todos los clubs pero no se incorporaron. El gran problema es “hasta que punto podemos declarar mercantil”. Está pendiente de revisión, se quiere dar una nueva normativa, incluso no mercantil, para regularlo.
 Bancos, cajas y cooperativas de créditos: forman un mundo aparte. Antiguamente estaban totalmente diferenciados, pero desde la crisis se ha cambiado.
o Bancos: un banco es una sociedad anónima. Con caracteres muy especiales. Capital mínimo 18.000.000€. Debe ser capital íntegramente desembolsado. Están sometidos a una normativa especial. El consejo de administración de un banco debe estar compuesto por al menos 5 miembros. Los tres primeros años ejercicios contables tienen prohibido repartir los beneficios, los tienen que dedicar a reservas (cuando los beneficios se reparten se denominan dividendos). Tiene prohibido el reparto de dividendos los bancos.
 Reserva legal: lo que le obliga la ley.
 Reserva voluntaria: lo hacen los bancos por prestigio.
Requisitos: hay un registro especial de los bancos, todos los bancos son periódicamente auditados, por el banco de España y por empresas contratadas.
o Cajas de ahorro: originalmente no eran propiamente sociedades mercantiles. Por eso todas las cajas de ahorro están obligadas a fundar una fundación. No reparte dividendos. Al no repartir dividendos no hay una junta, están reguladas por unas asambleas en las que o o participaban gente del gobierno regional y toda esa mierda. La 26 del 2013, la ley de sociedades de capital se aplica de forma supletoria. Es una ley que intenta que las cajas de ahorro vuelvan a lo que eran en su origen, cajas regionales. Todas deben tener como ámbito de actuación una comunidad autónoma. Deben tener unos límites de volumen en función del volumen de negocios que alcance, cuando supere los 10k de M de activo deberán transformarse en bancos. Se ha reducido el poder de decisión de ayuntamientos y diputaciones y se han incrementado los profesionales en su actuación. Por parte del banco de España y por la comisión nacional del mercado de valores. Son minoritarias.
Cooperativa de crédito: 2 tipos: profesionales y rurales. Es una ley del año 89. Tienen un carácter cooperativo, es decir los socios forman parte de ella como trabajadores. Se les aplica la normativa estatal y también la catalana. Son de capitales muy inferiores a cualquier banco o caja. Se pueden formar desde 1 millón de euros. Tienen ventajas fiscales. Un 10% de sus beneficios deben ser invertidos en un fondo de educación.
Grupos de sociedades: Holdings, es un grupo de sociedades con estructura jerárquica en los cuales hay una sociedad dominante y unas sociedades filiales. UTE's (uniones temporales de empresas) no son jerárquicas sino que responden a una unión temporal por motivo de un proyecto entre dos empresas.
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