TEMA 9. LOS ORGANOS SOCIALES Y LAS CUOTAS SOCIALES (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad CEU San Pablo
Grado Derecho - 3º curso
Asignatura Derecho Mercantil I
Año del apunte 2015
Páginas 16
Fecha de subida 27/01/2017
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PCReyes     TEMA  9.  LOS  ORGANOS  SOCIALES  Y  LAS  CUOTAS  SOCIALES   • • • Junta   Administración   Auditoria   1.  Concepto  y  clases   Una   sociedad   es   una   figura   constituida   por   medio   de   contrato   que   va   a   generar   múltiples  efectos.  Este  tipo  de  contrato,  de  sociedad,  se  puede  contraponer  con  otros   más   sencillos   como   el   bilateral,   y   catalogarlo   como   un   contrato   asociativo   y   de   organización.     Para   que   esa   persona   jurídica   actúe,   hay   un   procedimiento   que   requiere   la   intervención  de  diversos  órganos.  Estos  son:   • • • Junta   general,   que   es   el   más   importante   y   el   soberano   de   la   sociedad.   Es   el   decisorio  último     Administración:   que   se   puede   componer   desde   un   único   administrador   hasta   varios.  Es  el  órgano  de  representación  y  gestión  de  la  sociedad.  En  la  practica   puede  ser  más  importante  que  la  junta  porque  sn  lso  que  llevan  al  día  a  día  de   la  sociedad,  porque  tienen  más  conocimientos  de  la  vida  de  la  sociedad,  pero   las   decisiones   más   importantes   de   la   sociedad   requiere   ser   llevadas   a   junta,   como  la  aprobación  de  las  cuentas  anuales,  etc.     Auditoría   de   cuentas:   supervisan   la   contabilidad   anual   que   elabora   la   administración.  En  las  sociedades  pequeñas  no  hay  por  lo  tanto  es  un  órgano   facultativo.       2.  La  junta  general   En  la  junta  es  donde  se  conforma  la  voluntad  de  la  sociedad.  es  por  lo  tanto  el  poder   supremo  de  la  sociedad  u  órgano  soberano,  porque  aunque  los  administradores  lleven   a   la   junta   propuesta   de   acuerdos   y   la   junta   los   debate,   ellos   nombran   a   los   administradores  y  los  auditores.     En  la  ley  de  sociedades  de  capital  se  establece  que  los  accionistas  constituidos  en  junta   debidamente   convocada,   decidirán   por   mayoría   en   los   asuntos   propios   de   su   competencia.     Junta  es:  reunión  de  accionistas  debidamente  convocados  para  deliberar  y  decidir  por   mayoría  sobre  los  asuntos  sociales  propios  de  su  competencia.     Características:     PCReyes     § § § § § § § órgano   colegiado,   y   aunque   exista   un   solo   socio   deben   convocarse   las   juntas.   Colegialidad   implica   que   dentro   de   la   junta   hay   debate   y   deliberación   y   que   los   acuerdos  son  adoptados  por  mayoría  de  votos.     necesario,   no   pude   ser   sustituido   por   otro   ni   puede   prescindirse   de   su   existencia   órgano  soberano  de  la  sociedad   los  acuerdos  acordados  tienen  efectos  internos  y  para  que  pueda  relacionarse   con  terceros  es  necesaria  la  figura  de  los  administradores   no   permanente   y   precisa   una   convocatoria   que   debe   citar   a   todos   los   accionistas.     para   que   la   junta   se   considere   válidamente   constituida   es   necesario   que   se   reúna  un  quórum       debe  haber  un  orden  del  día  en  la  convocatoria  específicamente  los  asuntos  a   tratar.   En   este   orden   del   día   no   puede   haber   asuntos   que   excedan   de   su   competencia.   Los  límites  de  la  competencia  son:   § § § § ceñirse  a  asuntos  internos  de  la  sociedad     no  puede  contravenir  el  contenido  y  espirito  de  los  estatutos   debe  respetar  el  derecho  de  los  socios   debe  buscar  siempre  el  interés  social  o  el  bien  de  la  sociedad       Clases  de  juntas:   -­‐ordinarias:   periódicas.   Es   la   que   tiene   lugar   dentro   de   los   seis   primeros   meses   del   ejercicio   para   aprobar   la   gestión   de   los   administradores,   aprobar   las   cuentas   del   ejercicio,  y  decidir  sobre  la  aplicación  del  resultado.  Hay  un  acuerdo  que  es  exclusivo   que  es  de  la  junta  ordinaria:  aprobación  de  las  cuentas  anuales.  Deben  ser  convocadas   por  los  administradores   -­‐extraordinarias:   no   periódicas.   Toda   aquella   que   no   sea   la   ordinaria,   y   que   puede   tener  lugar  antes  o  después  de  la  ordinaria  y  tantas  veces  cuantas  se  quiera.  Deben  ser   convocadas   por   los   administradores   o   por   un   número   de   socios   que   represente   al   menos   el   5%   del   capital   social,   en   este   caso   los   socios   o   socio   solicitantes   deben   expresar   que   asuntos   quieren   tratar   en   la   junta.   La   LSC   pide   que   esta   solicitud   se   haga   por  conducto  notarial  y  los  administradores  deben  convocar  la  junta  solicitada  en  los   30  días  siguientes  a  la  solicitud.     -­‐universales     3.  La  convocatoria  de  la  junta.  La  junta  universal       PCReyes     Órgano   fundamental   en   la   sociedad,   y   órgano   soberano,   pero   no   está   permanentemente   actuando,   por   eso   hay   que   convocarlo.   Es   preciso   convocar   a   todos   los  socios,  ajustándose  a  un  plazo  y  a  unas  garantías  formales.  La  convocatoria  por  lo   tanto  es  necesaria,  pero  no  sólo  es  necesaria,  sino  que  es  obligatoria,  artículo  163  LSC.   Sería  inválida  cualquier  junta  que  se  celebre  sin  convocatoria,  y  puede  ser  impugnada   por  nulidad.  Aquí  entra  en  escena  la  junta  universal.  La  convocatoria  no  es  necesaria   para  ella.     Junta  universal:  se  celebra  cuando  esté  presente  todo  el  capital  social,  los  socios  que   representan   acciones   que   representan,   a   su   vez,   todo   el   capital   social,   y   todos   acuerdan  por  unanimidad  la  celebración  de  una  junta  (artículo  178  LSC).  Si  los  socios   quieren,  se  puede  celebrar  por  vía  de  junta  universal  la  junta  ordinaria,  y  ahí  aprobar   las  cuentas.     Las   formalidades   que   se   deben   seguir   para   convocar   la   junta   ordinaria   son:   artículos   172  y  182  LSC:     • • anuncio  con  15  días  de  antelación  a  la  celebración  de  la  junta  en  el  BORNE  y  en   uno  de  los  diarios  de  más  circulación  en  la  provincia  del  domicilio  social     el  anuncio  debe  expresar  la  fecha  de  la  reunión  en  primera  convocatoria,  y  la   hora,  y  el  orden  del  día;  se  puede  expresar  también  en  el  anuncio  la  fecha  de  la   segunda   convocatoria   (que   no   necesita   quórum).   entre   la   primera   y   la   segunda   convocatoria   debe   haber   al   menos   24h.   Si   en   el   primer   anuncio   no   se   había   fijado   la   fecha   de   la   segunda,   deben,   a   los   quince   días   de   la   junta   no   celebrada,   anunciar   la   segundas   convocatoria,   con   una   antelación   de   8   días   y   con   las   mismas  formalidades  que  la  primera  (BORNE  y  periódico),  por  lo  que  deberán   mediar   23   días   entre   primera   y   segunda   convocatoria,   por   lo   que   es   mas   practico  prever  en  el  anuncio  de  la  primera  la  fecha  de  la  segunda.     Las   formalidades   para   la   junta   extraordinaria   son   las   mismas   que   para   la   ordinaria,   salvo  que  los  estatutos  lo  quieran  agravar.     Los   administradores   tienen   la   facultad   y   la   obligación   de   convocar   la   junta.   La   extraordinaria,  cuando  lo  juzguen  conveniente  para  asuntos  sociales,  o  cuando  el  5%   de   los   socios   que   representen   el   capital   social   lo   soliciten.   Cuando   así   lo   hacen,   los   administradores  están  obligados  a  mencionar  en  la  convocatoria  todos  los  asuntos  que   estos  socios  quieren  que  se  traten.  Si  los  administradores  no  convocan  la  ordinaria  en   el   plazo   legal,   o   una   extraordinaria   que   soliciten   los   socios,   los   socios   pueden   acudir   al   juez  de  primera  instancia  del  domicilio  social,  entonces  será  eln  juez  el  que  convoque   la  junta  y  designará  a  la  persona  que  la  presida.     4.  El  desarrollo  de  la  junta     PCReyes     Constitución  de  la  junta     El  lugar  de  celebración  debe  encontrarse  en  la  localidad  en  la  que  la  sociedad  tenga  su   domicilio,  por  lo  que  no  necesariamente  en  el  domicilio  social.     La  junta  universal  se  puede  celebrar  en  cualquier  lugar,  dentro  o  fuera  de  España.   Para  que  la  junta  esté  válidamente  constituida  debe  concurrir  una  parte  representativa   de   los   accionistas   con   derecho   a   voto,   el   número   mínimo   de   socios   exigido   parea   la   validez   de   la   junta   se   denomina   quórum   o   quórum   de   asistencia.   Al   computo   del   quórum   da   igual   que   los   socios   hayan   asistido   personalmente   o   representados   por   otros.   Las   acciones   sin   voto,   y   las   de   los   socios   morosos,   no   se   incluyen   en   este   cómputo.  ¿Cuál  es  el  cómputo?:     § § Para   cuestiones   no   especialmente   importantes,   o   no   extraordinarias,   sera   necesario   en   1a   convocatoria   que   concurra   el   25%   del   capital   suscrito   con   derecho   a   voto   (art.193   LSC);   en   segunda   convocatoria   se   puede   constituir   la   junta   cualquiera   que   sea   el   capital   concurrente.   Los   estatutos   pueden   elevar   estos  porcentajes,  pero  no  pueden,  sin  embargo,  rebajar  el  segundo.     Para   juntas   ordinarias   o   extraordinarias,   que   se   quiera   aprobar   cosas   especiales,   se   exige   en   1a   convocatoria   50%   y   25%   en   2a   convocatoria.   Cuando   en  2a  convocatoria  concurran  accionistas  que  representan  menos  del  50%,  los   acuerdos   especialmente   importantes   que   se   adopten   en   la   junta   sólo   serán   válidos   si   cuentan   con   el   voto   favorable   si   cuentan   con   2/3   del   capital   presente   en  la  junta  (el  supuesto  mínimo  es  2/3  del  25%).  Estos  quórum  de  cuestiones   especiales  pueden  ser  elevados  por  los  estatutos  pero  no  rebajados.     ¿Cuáles  son  los  asuntos  importantes?-­‐-­‐>     o o o o emisión  de  obligaciones     aumento  y  reducción  de  capital   transformación  de  la  sociedad,  fusión  o  escisión  de  la  sociedad   cualquier  modificación  de  los  estatutos     Debe   haber   un   presidente   de   la   junta,   que   normalmente   es   el   presidente   de   la   sociedad,  y  sino  un  accionista  que  elijan  los  socios  en  la  propia  reunión  como  primer   acuerdo.  Debe  haber  un  secretario,  que  suele  ser  el  secretario  de  administración,  y  si   no  se  elige  de  entre  los  socios.     Se   debe   elaborar   una   lista   de   asistentes,   que   se   incluya   al   comienzo   del   acta,   y   es   el   instrumento   que   permite   probar   que   hay   quorum   de   asistencia.   Recogerá   el   número   de   accionistas   presentes   o   representados,   número   de   acciones   propias   o   ajenas   de   cada  uno,  indicando  el  importe  de  capital  del  que  sea  titular  cada  asistente,  etc.     Derecho  de  asistencia     PCReyes     El   derecho   de   asistencia   es   distinto   y   complementario   al   de   voto,   porque   puedo   asistir   para  informarme  pero  no  votar.  (Comprende  participar  en  las  deliberaciones,  etc.)   Lo  tiene  todo  accionista,  pero  se  puede  fijar  un  número  mínimo  de  acciones  para  que   sea  efectivo  este  derecho  y  no  puede  ser  superior  al  1x1000.     La  agrupación  de  acciones  es  la  opción  para  los  accionistas  que  no  tengan  el  1x1000,   nombrando  un  representante  para  todos,  y  permite  reunir  una  fuerza  de  voto  mayor   para  una  junta.     Legitimación  anticipada   La  sociedad  puede  condicionar  el  derecho  de  asistencia  a  una  legitimación  anticipada  a   la   fecha   de   la   junta,   para   poder   ordenar   y   prever   acontecimientos   en   la   junta,   en   consecuencia   la   sociedad   no   puede   impedir   la   asistencia   de   los   titulares   de   acciones   nominativas  o  anotadas  en  cuenta,  inscritas  5  días  antes  de  la  junta.  A  los  tenedores  de   acciones   al   portador   tampoco   se   les     puede   impedir,   siempre   que   5   días   antes   de   la   junta   hayan   depositado   en   el   domicilio   social   o   un   certificado   de   de   pósito   de   las   acciones  o  que  las  hayan  llevado  al  domicilio  de  la  sociedad.     Los  administradores,  aunque  no  sean  accionistas,  deben  asistir  a  la  junta.  Los  estatutos   pueden   autorizar   que   asistan   directores   generales,   gerentes,   técnicos   y   otras   personas   que   interesen   a   la   sociedad.   El   comisario   del   sindicato   de   obligacionistas   también   puede  asistir  a  la  junta.     La  representación  para  asistir   Los  accionistas  tienen  derecho  de  asistencia  y  quien  tiene  ese  derecho  puede  hacerse   representar  en  la  junta  por  otra  persona,  sea  o  no  socio.  Los  estatutos  pueden  limitar   esta   facultad   pero   no   prohibirla.   La   representación   es   revocable   hasta   el   mismo   momento  de  la  junta,  es  mas  la  mera  asistencia  del  socio  hace  que  la  representación   que  otorgó  a  otra  persona  quede  revocada.     Debe   hacerse   por   escrito   y   debe   ser   específica   para   cada   junta,   hasta   tal   punto   que   debe  contener  el  orden  del  día  fe  cada  junta,  y  lo  que  se  debe  votar  en  cada  punto  o   de   manera   genérica.   Cabe   la   posibilidad   de   que   el   representante   cambie   el   sentido   del   voto   si   en   las   deliberaciones   ve   que   el   verdadero   interés   del   representado   lo   requiere,   debiendo  informarle  por  escrito  razonadamente.     Una   forma   específica   de   esto   es   el   poder   de   representación   de   las   instituciones   de   inversión  colectiva  para  votar  en  nombre  de  sus  partícipes  en  las  juntas  de  la  cartera   de  sociedades  en  los  cuales  invierte  la  institución  de  inversión  colectiva.  Esto  se  realiza   a   través   de   los   proxy,   que   son   órdenes   de   voto   que   dan   los   partícipes   de   una   institución   de   inversión   colectiva   a   los   gestores   para   ejercer   el   voto.   Los   fondos   de   inversión   mobiliaria   tendrán   mucha   fuerza   en   las   juntas   de   algunas   sociedades,   y   a     PCReyes     veces   actúan   como   "vampiros",   no   votan   en   interés   de   la   sociedad,   sino   de   los   partícipes  para  exigir  dividendo  aunque  debilite  a  la  sociedad.     El  derecho  de  deliberación  y  el  de  información     Es  ilícito  que  los  estatutos  supriman  el  debate  en  la  junta,  y  se  pueden  declarar  nulos   los   acuerdos   así   adoptados.   Si   es   posible,   sin   embargo,   que   se   limiten   de   forma   ecuánime   tanto   el   derecho   a   deliberar   como   el   de   pedir   información   (turnos,   representatividad  del  que  habla,  etc.).     El  derecho  de  información  se  ejerce  no  solo  en  la  junta,  sino  antes  de  ella,  y  todo  socio   tiene   derecho   a   que   hasta   se   le   envíe   por   escrito   gratuitamente   la   información   que   solicite   y   el   orden   del   día   siempre   en   función   del   capital   del   socio.   Las   cotizadas   deben   tener  en  la  web  información  a  disposición  de  sus  accionistas.     Derecho  de  voto   Tras  la  deliberación  se  adoptan  los  acuerdos  por  medio  de  votación,  no  es  admisible  en   la   anónima   que   se   exija   unanimidad.   El   voto   es   un   negocio   jurídico   unilateral,   por   lo   tanto   no   es   válido   si   está   viciado,   por   dolo,   error,   etc;   tampoco   es   lícito   si   se   emite   buscando  el  interés  particular  del  socio.  Los  accionistas  pueden  impugnar  los  acuerdos   que   lesionen   el   interés   social   en   beneficio   de   uno   o   varios   accionistas   o   socios   o   de   terceros.     Los   socios   pueden   establecer   pactos   en   el   voto,   pero   no   tienen   efectos   frente   a   la   sociedad.  Por  lo  tanto,  su  violación  no  invalida  el  voto  (a  lo  mejor  si  juicio  por  daños  y   prejuicios).  Esta  cuestión  es  en  relación  al  sindicato  de  accionistas.     La  mayoría  que  se  exige  para  la  adopción  de  los  acuerdos  es  mayoría  absoluta  (mitad   mas  uno)  de  los  accionistas  con  voto  asistentes  a  la  junta  (o  de  todos).  Los  estatutos   pueden  pedir  una  mayoría  más  reforzada  si  se  quiere.     Documentación,  elevación  a  público  e  inscripción  de  los  acuerdos  sociales     Se  levanta  acta  de  la  junta,  y  en  ella  debe  constar  fecha  y  lugar  de  la  reunión,  fecha  y   modo   de   la   convocatoria,   texto   íntegro   de   la   convocatoria,   número   de   socios   asistentes   o   representados   y   porcentaje   de   capital,   resumen   de   los   acuerdos   debatidos,  resultado  de  las  votaciones  y  aprobación  de  la  propia  acta.  Llevará  la  firma   del   presidente,   del   secretario   y   los   socios   pueden   obtener   una   copia   en   cualquier   momento;  cuando  la  importancia  de  los  asuntos  lo  requiera,  el  acta  deberá  elevarse  a   escritura  pública  e  inscribirse  en  el  registro  mercantil.     Para  evitar  problemas  se  puede  acudir  a  la  modalidad  de  acta  notarial,  no  asesora  sino   que  simplemente  da  fe.         PCReyes     Impugnación  de  acuerdos  sociales   Los  acuerdos  deben  ser  respetados  por  todos  los  socios,  y  tienen  fuerza  salvo  que  por   diversas  razones  se  puedas  impugnar  la  validez  del  acuerdo.     Acuerdos  nulos:  los  que  se  oponen  a  ley  imperativa.  Nulidad  absoluta  si  son  contrarios   al  orden  público.     Acuerdos   anulables   si   se   oponen   a   los   estatutos   o   lesionan   el   interés   social   en   beneficio  de  los  intereses  particulares  de  uno  o  varios  socios  o  de  terceros.     Causas  de  impugnación.  Pueden  acumularse  junto  a  las  anteriores:     • • defectos  de  forma,  proceso  de  adopción  del  acuerdo   defectos  de  fondo,  el  propio  contenido  del  acuerdo  es  ilícito.     No  procede  impugnación,  sin  embargo:     • si  el  acuerdo  se  deja  sin  efecto  y  si  es  sustituido  válidamente  por  otro   Plazos  de  caducidad:     1)  para  los  acuerdos  nulos  1  año.  Si  es  nulidad  absoluta  no  hay  plazo  de  caducidad.     2)  acuerdos  anulables  40  días.     Legitimación  para  estas  acciones  de  impugnación.     • • • activa   para   los   nulos:   accionistas,   administradores   y   cualquier   tercero   con   interés  legítimo.   anulables:  accionistas  que  hayan  acudido  a  la  junta  y  que  hayan  hecho  constar   en  el  acta  su  oposición  al  acuerdo;  los  ausentes,  los  ilegítimamente  privados  del   voto  y  los  administradores.     pasiva:  contra  la  acción  jurídica  social,  contra  la  sociedad  en  el  caso  de  la  acción   social  de  responsabilidad,  pero  cuando  lo  que  se  persigue  es  la  actuación  de  un   administrador,   se   interpone   una   acción   individual   de   responsabilidad   y   el   demandado  será  el  administrador  o  los  administradores.       5.  El  órgano  de  administración  y  representación.     La   administración,   como   término   abstracto,   puede   revestir   distintas   formas.   Es   un   órgano   de   la   sociedad   al   cual   le   corresponde   la   gestión   y   la   administración   de   la   sociedad;   es   un   órgano   necesario   y   su   mención   es   inexcusable   en   los   estatutos;   es   necesario  también  en  el  sentido  práctico  de  la  palabra.  Es  un  órgano  permanente,  la   gestión   de   la   sociedad   es   constante,   y   tiene   muchas   funciones,   pudiendo   destacar   la     PCReyes     ejecución   de   los   acuerdos   de   la   junta   y   la   adopción   de   decisiones   de   su   propia   competencia.  Hay  cinco  formas  diferentes:     • • • • • administrador  único,  inusual,  debe  haber  mucha  confianza   varios   administradores   que   actúan   individualmente,   pero   con   facultades   solidarias.  Es  infrecuente  también.     dos  administradores  que  actúan  conjuntamente,  mancomunadamente.   consejo  de  administración,  que  debe  contar  con  tres  miembros   un   consejo   de   administración   que   actúe   con   comisiones   internas   y   con   uno   o   más   consejeros   delegados.   Es   lo   habitual   en   las   grandes   sociedades   y   en   las   cotizadas.   Las   normas   de   gobierno   corporativo   detallan   la   estructura   interna   del   consejo.   El   consejero   delegado   será   el   director   general   de   la   sociedad,   y   sobre  el  estará  el  presidente  de  la  sociedad.     Competencia  o  ámbito  de  representación  de  la  administración   La   administración   representa   a   la   sociedad   en   las   relaciones   externas.   La   persona   jurídica  social  es  un  ente  abstracto,  y  la  administración,  sean  uno  o  varios,  son  los  físico   de  la  sociedad,  quienes  hablan,  firman,  por  la  sociedad.     El  patrimonio  social  aportado  por  los  socios  es  titularidad  de  esa  persona  jurídica,  ya   no  es  titularidad  de  los  socios,  y  quien  o  quienes  representan  a  la  sociedad  son  los  que   deciden   sobre   ese   patrimonio,   procurando   no   perjudicar   a   los   socios,   y   no   buscar   el   interés   de   estos,   sino   el   social.   Se   intentará   buscar   el   interés   social   y   la   "creación   de   valor".     Los   estatutos   precisaran   con   detalle   la   forma   de   representación   de   la   sociedad,   que   se   debe  adaptar  a  las  siguientes  reglas:     • • • si  hay  administrador  único,  el  es  el  representante;  si  son  varios  solidarios,  recae   sobre  cada  administrador   si   hay   dos   mancomunados,   cada   uno   ejerce   la   representación   en   el   ámbito   que   le  corresponda     si   hay   consejo   de   administración,   el   poder   corresponde   al   consejo,   lo   que   significa  que  será  por  votación  dentro  del  consejo.     La  representación  afecta  a  todos  los  actos  que  estén  comprendidos  en  el  objeto  social.   Este  ámbito  de  representación  no  puede  ser  restringido  de  ningún  modo.             PCReyes     6.  Nombramiento  y  separación  de  los  administradores     A  la  administración,  en  algún  momento,  se  le  llego  a  considerar  mandatarios  amovibles   (que  se  podían  mover),  actualmente  el  derecho  societario  le  concibe  una  posición  más   fuerte  y  son  órganos  sociales.     Su   nombramiento   es   un   acto   unilateral,   por   el   que   se   les   confiere   la   condición   de   administrador  y  se  les  otorga  facultades  y  poderes,  establecidos  en  la  ley  y  también  en   los   Estatutos.   Pero,   por   unilateral   que   sea,   para   que   el   nombramiento   sea   pleno,   se   precisa   la   aceptación   del   cargo.   Los   primeros   administradores   son   designados   en   la   escritura  de  constitución   de   la   sociedad,   posteriormente   son   nombrados,   en   principio,   por  la  junta.   No  es  necesario  que  tengan  una  capacidad  especial.  Y  salvo  disposición  en  contra  de   los  estatutos,  no  es  preciso  que  sean  accionistas,  aunque  muchas  veces  lo  son.  La  ley  si   especifica  quienes  no  pueden  ser  administradores:   • los  menores   • incapacitados   • concursados  no  rehabilitados   • los  condenados  con  inhabilitación  para  cargo  publico   • los  que  hayan  sufrido  otras  condenas   • los  que  por  su  cargo  no  puedan  ejercer  el  comercio  (ej.  jueces)   • los  funcionarios  con  incompatibilidades,  etc.       Nombramiento  de  nuevos  administradores:   § En   principio   la   junta   nombra   a   los   nuevos   administradores,   se   les   suele   nombrar   para   un   periodo   de   tiempo   pero   pueden   repetir   el   cargo   con   sucesivos   nombramiento,   aunque   el   código   de   gobierno   corporativo,   modificado   en   2015,   prohibe  que  un  administrador  de  una  cotizada  ejerza  el  cargo  más  de  14  años.     Pero  existen  otras  vías  para  el  nombramiento  de  los  administradores:   § sistema   de   representación   proporcional,   utiliza   solo   cuando   haya   consejo   de   administración.  Este  sistema  dispone  que  para  proteger  a  las  minorías  en  una  junta   general  en  la  que  un  socio  mayoritaria  presentase  como  acuerdo  la  aprobación  de   todos   los   miembros   del   consejo   y   con   sus   votos   designase   los   puestos   de   todos   los   vocales,  para  evitar  esto  se  establece  un  sistema  de  nombramiento  de  vocales  del   consejo  por  el  cual  los  socios  que  tengan  un  %  de  votos  equivalente  al  resultado  de   dividir  la  cifra  de  capital  entre  el  numero  de  vocales  del  consejo,  pueden  designar  a   un  administrador.  Este  sistema  tiene  muchos  matices,  es  regulado  específicamente   por  el  real  decreto,  donde  se  prevén  problemas  y  soluciones  para  que  este  sistema   sea  más  eficaz.   § Cooptación:  (optar  entre  varios),  consiste  en  que  cuando  se  produce  una  vacante,   el  propio  consejo  puede  escoger  un  accionista,  para  que  ocupe  esa  vacante  hasta  la   fecha   de   la   próxima   junta   general,   en   la   cual   se   suele   confirmar   al   administrador   seleccionado  por  cooptación.       PCReyes     Separación  de  los  administradores     Se   puede   acordar   en   cualquier   momento   por   la   junta   general   y   no   hace   falta   justa   causa,   porque   el   cargo   de   administrador   es   de   máxima   confianza.   LA   revocación   o   separación  del  administrador  debe  inscribirse  en  el  registro  mercantil,  puesto  que  sino   los  terceros  que  conocían  al  administrador  pueden  ser  defraudados  por  este  y  que  siga   ejerciendo  el  cargo.     No   son   revocables   los   consejeros   designados   por   el   sistema   de   representación   proporcional.     Existen   unos   supuestos   especiales   de   separación,   y   que   proceden   a   petición   de   cualquier  accionista,  en  los  siguientes  casos:   o haya  transcurrido  el  plazo  del  cargo   o se  interpone  una  acción  de  responsabilidad  contra  el  administrador   o disolución   de   la   sociedad.,   que   se   convertirán   en   liquidadores,   aunque   no   de   manera   automática,   pues   puede   ser   que   los   socios   designen   a   otros   liquidadores   o acuerdo  de  la  junta  general   o dimisión  del  administrador   o muerte  del  administrador  o  disolución  si  es  persona  jurídica   o acuerdo  del  juez  cuando  alguna  causa  lo  justifique       Retribución  de  los  administradores   No  es  obligatoria,  pero  cuando  lo  sea  la  retribución  debe  fijarse  en  los  estatutos.  Hay   distintas  posibilidades  que  pueden  combinarse  entre  sí:   -­‐  participación  en  los  beneficios  netos  de  la  sociedad     -­‐  dietas     -­‐  sueldo   -­‐  participación  en  la  cifra  de  negocio   -­‐  participación  en  las  ventas     Para  que  la  participación  en  ganancias  no  suponga  un  abuso,  se  matiza:   -­‐  solo  puede  ser  detraída  de  beneficios  líquidos     -­‐  después  de  cubrir  la  reserva  legal  y  la  estatutaria   -­‐   se   debe   haber   atribuido   a   los   socios   un   dividendo   del   4%   o   el   tipo   más   alto   establecido  por  los  estatutos     El   Código   de   Gobierno   Cooperativo,   modificado   en   2015,   dispone   que   la   retribución   base  de  los  consejeros  no  puede  superar  600.000  euros.         7.  Responsabilidad  de  los  administradores   El  derecho  mercantil,  en  cuanto  a  la  culpa,  el  grado  de  exigencia  del  derecho  mercantil   es   más   flexible,   solamente   se   exige   responsabilidad   cuando   el   administrador   ha     PCReyes     incurrido  el  culpa  grave.  Este  es  un  modo  de  permitir  que  esté  más  libre  y  desenvuelto   en  el  ejercicio  de  sus  funciones  de  administración  ordinaria.     Esto   se   ha   incorporado   en   la   ley   de   sociedades   de   capital   como   un   "un   buen   juicio   comercial",   que   dispone   que   si   un   administrador   ocasiona   un   daño   económico   a   una   sociedad   como   consecuencia   de   una   operación   ciertamente   arriesgada,   pero   que   supone   un   riesgo   habitual   del   sector   en   el   que   se   desenvuelve,   no   se   le   podrá   pedir   responsabilidad.   El   administrador   debe   actuar   como   un   ordenado   empresario   y   como   un   representante   leal.     En   cuanto   al   ámbito   objetivo   de   responsabilidad,   la   ley   establece   una   serie   de   deberes   para  los  administradores:     -­‐  deber  de  secreto   -­‐  deber  de  lealtad     -­‐  deber  de  información     Deberes  tipificados  por  la  ley  de  sociedades  de  capital.  Además,  dispersos  por  esta  ley,   se  encuentran  numerosos  deberes  y  actuaciones  de  los  administradores,  como:   -­‐  presentación  en  el  registro  mercantil  de  los  acuerdos  de  la  junta   -­‐  elaborar  cuentas  anuales   -­‐  impedir  que  la  sociedad  adquiera  sus  propias  acciones   -­‐  convocar  la  junta  general       En  cuanto  a  la  responsabilidad  de  los  administradores  es  solidaria,  excepto  en  el  caso   de   aquellos   administradores   que   prueben   que   no   hay   intervenido   en   la   adopción   ni   ejecución  o  que  desconocían  el  acuerdo.  No  exonera  de  responsabilidad  el  hecho  de   que  un  acuerdo  suyo  haya  sido  posteriormente  aprobado  por  la  junta.     La   responsabilidad   se   exige   por   medio   de   acciones   tipificadas   por   la   LSC,   que   son   la   acción  social  y  la  acción  individual  de  responsabilidad:     • Acción   social   de   responsabilidad:   se   interpone   contra   la   sociedad   cuando   se   ha   dañado   el   interés   social   y   puede   ser   interpuesta   por   los   administradores,   por   socios  o  por  terceros  que  muestren  un  interés  legitimo  o  un  perjuicio(fruto  ese   perjuicio  del  daño  al  interés  social,  siendo  este  daño  lo  que  se  intenta  reparar).   • Acción   individual   de   responsabilidad:   se   interpone   cuando   el   daño   se   ha   ocasionado   a   un   interés   particular   sea   un   socio   o   sea   un   tercero.   Se   puede   interponer  contra  la  sociedad  o  contra  un  administrado  o  administradores.     8.  Las  cuentas  anuales:  composición  y  principios  informadores     Están   reguladas   en   la   LSC   pero   también   está   relacionada   con   la   contabilidad   de   los   empresarios.  La  finalidad  de  las  cuentas  es  triple:   o Determinar  si  hay  pérdidas  o  beneficios  en  el  ejercicio  social.   o Conocer  la  situación  patrimonial  de  la  sociedad  en  su  conjunto.     PCReyes     o Presentando   las   cuentas,   la   administración   hace   una   rendición   de   cuentas/sugestión  a  la  junta  que  es  el  órgano  soberano.     Una  sociedad  divide  su  vida  en  ejercicios  sociales,  esto  se  sigue  con  independencia  de   que  la  sociedad  se  constituya  con  tiempo  indefinido  o  con  tiempo  definido.  La  duración   del   ejercicio   es   anual   y   salvo   que   se   disponga   lo   contrario   en   los   estatutos   se   presume   que  se  termina  el  31  de  diciembre.  En  los  tres  primeros  meses  se  deben  formular  las   cuentas,  que  comprenden  básicamente:   § El  balance   § Cuenta  de  pérdidas  y  ganancias   § Memorias   Los   tres   documentos   forman   una   unidad   y   se   deben   redactar   de   forma   clara   mostrando  la  imagen  fiel  del  patrimonio,  de  la  situación  financiera  y  de  los  resultados   de  la  sociedad   A   estos   documentos   se   añade   sin   que   formen   parte   de   las   cuentas   anuales:   el   informe   de  gestión  y  la  propuesta  de  aplicación  del  resultado.   Las   cuentas   de   las   sociedades   de   capital   están   reguladas   con   más   detalle   que   la   de   otros   empresarios.   En   la   LSC   se   les   dedica   los   arts.   253   a   284.   No   obstante   hay   normativa  específica  en  materia  de  contabilidad:  plan  general  contable.   Los   administradores   deben   firmar   las   cuentas   y   si   falta   la   firma   de   alguno   deberá   expresarse   la   causa.   La   LSC   no   establece,   sin   embargo   medidas   contra   los   administradores  ni  contra  la  sociedad  en  caso  de  que  haya  un  informe  de  auditores  y   este  tenga  reserva  (se  ve  más  adelante).     Elementos  de  las  cuentas:   Ø Balance:   es   un   documento   contable   en   el   que   se   agrupan   por   partidas,   los   elementos   de   patrimonio   de   la   sociedad   y   así   se   puede   conocer   el   valor,   la   composición...  del  activo  y  pasivo  de  la  sociedad.   Las   cuentas   se   elaboran   siguiendo   la   técnica   de   fray   Lucca   Pacholi   de   la   partida   doble:   todo   se   anota   dos   veces   y   al   final   el   activo   y   el   pasivo   deben   cuadrar.   El   esquema  básico  del  balance  es  el  siguiente:   • Activo:  destacamos  tres  partidas   o accionistas  por  desembolsos  no  exigidos  o  pendientes.   o Activo  circulantes   o Inmovilizado   • Pasivo:   o Fondos  propios.   o Provisiones  para  riesgos  y  gastos.   o Acreedores  a  largo  plazo   o Acreedores  a  corto  plazo.       PCReyes     Existe  un  balance  abreviado  (el  anterior  solo  se  han  mencionado  dos  partidas  pero   es   más   largo)   para   las   sociedades   que   en   su   primer   ejercicio   o   al   menor...   tengan   al   menos  dos  de  las  siguientes  circunstancias:   § Que  su  volumen  de  negocios  sea  reducido  cuantitativamente.   § Que  su  número  medio  de  trabajadores,  no  supere  50.     Ø Cuenta  de  pérdidas  y  ganancias:  acompaña  al  balance  y  muestra  si  el  resultado   del   ejercicio   ha   sido   déficit   o   superávit.   Y   en   ella   se   de   forma   separada   los   ingresos   y   gastos   y   la   diferencia   entre   unos   y   otros   da   lugar   al   resultado   del   ejercicio.  Existe  también  una  forma  abreviada  de  cuentas.     Ø Memoria:  completa,  amplia  y  comenta  la  información  que  de  forma  numérica  se   recoge   en   los   otros   dos   documentos   que   son   numéricos.   La   memoria   sin   embargo  expresa  en  prosa  esa  información  contable.  Hay  también  una  memoria   abreviada.     Ø Informe  de  Gestión:  establece  en  prosa  lo  que  contablemente  se  ha  expresado   en   los   anteriores   3   pero   haciendo   referencia   a   como   ha   desarrollado   la   administración   su   labor   de   gestión   de   la   sociedad.   Una   sociedad   con   balance   abreviado  no  tiene  que  elaborar  el  informe.     Ø Propuesta  de  aplicación  del  resultado;  en  función  de  que  sea  positivo  o  negativo   el   resultado,   la   administración   propondrá   lo   que   proceda   para   que   se   vote   en   junta.     Principios  informadores  de  las  cuentas:  se  pueden  distinguir  entre:   -­‐Principios    a  los  que  se  deben  someter  los  administradores:   § Principio  de  claridad   § Principios  de  finalidad  y  exactitud.   § Principio  de  responsabilidad  de  los  administradores:  por  eso  todos  tienen   que  firmar.   § Principio  de  continuidad  entre  un  ejercicio  y  otro.   § Principio  de  prudencia.   § Principio  de  separación  de  las  partidas.   § Principio  de  objetividad.     -­‐Reglas  de  valoración  de  cuentas  anuales:     § Se  presume  que  la  empresa  continua  en  funcionamiento  mientras  no  se   diga  lo  contrarios.   § No  varían  los  criterios  de  valoración  de  un  ejercicio  a  otro.     PCReyes     § § § § El   principio   de   prudencia   significa   que   en   caso   de   duda   se   recogen   solo   los  beneficios  realizados(no  lo  que  se  promete)  y  sin  embargo  se  tienen   en   cuenta   todos   los   riesgos   previsibles(para   en   caso   de   que   llegue,   yo   estaré  preparado).   Se  apuntan  en  las  cuentas  los  ingresos  y  gastos  que  afecten  al  mismo  con   independencia  de  su  fecha  de  pago  y  cobro.   Se   valoran   separadamente   los   elementos   integrantes   de   las   distintas   partidas  del  activo  y  del  pasivo.   Los   elementos   del   inmovilizado   y   del   circulante   se   contabilizan   por   su   precio  de  adquisición  o  producción.       9.   LA   FORMULACIÓN,   VERIFICACIÓN,   APROBACIÓN,   DEPÓSITO   Y   PUBLICIDAD   DE   LAS  CUENTAS.   En  cuanto  a  la  formulación:  se  detallan  de  forma  detallada  o  breve,  deben  hacerlo   los   administradores,   deben   hacerse   acogiéndose   a   los   principios   de   informe   de   cuentas  y  valoración.     Esas  cuentas  no  pueden  inscribirse  en  el  registro  mercantil  ni  ser  aprobadas  sin  una   previa   verificación   por   la   auditoria.   No   obstante   no   todas   las   sociedades   deben   auditar  sus  cuentas:  las  pequeñas  sociedades  están  exentas  de  esta  obligación.  Las   grandes   sociedades   si   deben   auditar   pero   en   ocasiones   para   conseguir   mas   fiabilidad  acuden  a  auditoría  externa.     La   auditoria,   en   general,   se   caracteriza   por   su   independencia.   En   cada   sociedad   la   junta  nombra  los  auditores  antes  del  término  del  ejercicio  que  debe  ser  auditado.   Se  les  puede  nombrar  por  un  periodo  de  varios  años  que  no  puede  nunca  superar   los   9.   Cabe   también   la   posibilidad   de   que   la   auditoria   sea   designada   por   el   registrador  mercantil  cuando  haya  una  situación  conflictiva  o  si  la  sociedad  quiere.   Los  auditores  pueden  ser  revocados  si  se  pierde  la  confianza  en  ellos.  En  cuanto  a  su   remuneración  se  fija  antes  de  que  empiecen  a  ejercer  sus  funciones.  En  cuanto  a  su   actuación  deben  redactar  un  informe  sobre  el  resultado  de  su  investigación  de  las   cuentas.  Informe  que  puede  ser:  aprobación  de  las  cuentas  sin  reserva,  aprobación   de   las   cuentas   con   reserva   (que   podría   dar   lugar   a   la.   Los   auditores   son   responsables  directamente  frente  a  la  sociedad  y  frente  a  terceros  de  sus  acciones  y   tienen  además  deber  de  secreto  sobre  la  información  que  conocen.     10.  LA  APLICACIÓN  DEL  RESULTADO  DEL  EJERCICIO:  RESERVAS  Y  DISTRIBUCIÓN  DE   DIVIDENDOS   Las  cuentas  una  vez  auditadas,  deben  ser  aprobadas  por  las  junta.  La  junta  puede:   aprobarlas,  denegarlas...  aunque  estas  solo  pueden  ser  formales.  Tras  la  aprobación   se  decide  cual  será  la  aplicación  del  resultado.       PCReyes     -­‐Si  el  resultado  es  negativo:   § Se   puede   resolver   esa   situación   con   cargo   a   reservas   que   hubiese   ido   constituyendo  la  sociedad.   § Si   no   es   posible,   entonces   esa   cantidad   se   mantiene   en   el   activo   en   espera  de  futuros  beneficios.   § Si   el   patrimonio   neto   desciende   bajo   los   2/3   de   la   cifra   de   capital   y   transcurre  un  ejercicio  sin  solucionar  esto  será  preciso:  reducir  el  capital   (sin  pasar  el  mínimo  establecido  para  cada  sociedad)  o  aumentarlo  (que   los  socios  metan  más  dinero).   § Si   el   descenso   del   patrimonio   neto   sitúa   a   la   sociedad   por   debajo   de   la   mitad  de  la  cifra  de  capital  entonces  se  incurre  en  causa  de  disolución.     -­‐Si  el  resultado  es  positivo:     § Constituir   reservas:   si   estamos   aun   obligados   a   ello   o   de   manera   voluntaria.     § Que   participen   los   administradores   en   bonos   de   disfrute,   pago   a   trabajadores   y   atendidos   estos   pagos   se   proceda   al   reparto   de   los   dividendos.   bonos  de  disfrutes     Las   reservas:   buscan   el   fortalecimiento   patrimonial   de   la   sociedad   (legales,   estatutarias,  obligatorias  o  voluntarias).   -­‐Reserva  legal:  se  constituye  por  imposición  de  la  LSC  y  que  durante  los  primeros   ejercicios   sociales,   toda   sociedad   tiene   la   obligación   de   separar   como   mínimo   un   10%   del   beneficio   neto   de   cada   ejercicio   social   hasta   que   fruto   de   esas   separaciones  se  constituya  una  reserva  que  alcance  al  menos  el  20%  de  la  cifra   de   capital.   Finalidad:   mientras   no   existan   otras   reservas   solo   puede   ser   cubrir   pérdidas  o  destinarse  a  un  aumento  de  capital.   -­‐Reservas   estatutarias   y   voluntarias:   la   cuantía   de   una   y   otra   es   la   que   quieran   determinar  los  socios  en  los  estatutos  (las  estatutarias)  o  en  una  junta  general  de   cualquier   ejercicio   social   (las   voluntarias).   Finalidad:   la   que   dispongan   los   estatutos  o  la  junta  en  el  momento  en  que  se  constituyan.  Una  finalidad  puede   ser  asegurar  una  regularidad  en  los  dividendos  a  repartir  (así  siempre  se  dará  lo   mismo   independientemente   de   que   se   hubieran   obtenido   muchos   o   pocos   beneficios).   Si  una  sociedad  ha  emitido  obligaciones,  no  puede  disponer  de  las  reservas  sin  el   consentimiento  del  sindicato  de  obligaciones.     Distribución   de   dividendos:   la   junta   decide   qué   cantidad   global   destinada   a   dividendos  y  esto  da  lugar  a  que  proporcionalmente  a  cada  socio  se  le  atribuya  lo   que   corresponde   al   valor   nominal   de   las   acciones   si   son   ordinarias,   el   dividendo     PCReyes     complementario   que   les   corresponda   además   del   ordinario   si   son   acciones   privilegiadas.   Son   dividendos   ficticios   los   que   se   repartiesen   sin   contar   con   el   respaldo   de   un   beneficio   actual   o   bien   de   beneficios   anteriores   y   que   se   habían   guardado  en  reserva.  Pero  si  no  acuerda  con  este  respaldo  el  dividendo  es  ficticio,  y   es   nulo   el   acuerdo   que   pretendía   tal   reparto   de   dividendo   y   surgirá   la   obligación   de   restituir  esos  dividendos.  La  acción  para  solicitar  el  pago  de  dividendos  prescribe  a   los  5  años.           ...