Tema 11: Delitos contra la hacienda pública y la seguridad social (2013)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Penal II
Año del apunte 2013
Páginas 24
Fecha de subida 17/10/2014
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Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Tema  11:  Delitos  contra  la  hacienda  pública  y  seguridad  social   Delitos  contra  la  hacienda  pública   Se  encuentra  regulados  en  el  título  XIV  de  nuestro  Código  Penal.     TÍTULO  XIV    De  los  delitos  contra  la  Hacienda  Pública  y  contra  la  Seguridad   Social     Artículo  305   1. El   que,   por   acción   u   omisión,   defraude   a   la   Hacienda   Pública   estatal,   autonómica,   foral   o   local,   eludiendo   el   pago   de   tributos,   cantidades   retenidas   o   que   se   hubieran   debido   retener   o   ingresos   a   cuenta,   obteniendo   indebidamente   devoluciones   o   disfrutando   beneficios   fiscales   de   la   misma   forma,   siempre   que   la   cuantía   de   la   cuota   defraudada,  el  importe  no  ingresado  de  las  retenciones  o  ingresos  a  cuenta  o  de  las   devoluciones   o   beneficios   fiscales   indebidamente   obtenidos   o   disfrutados   exceda   de   ciento  veinte  mil  euros  será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de  uno  a  cinco  años  y   multa   del   tanto   al   séxtuplo   de   la   citada   cuantía,   salvo   que   hubiere   regularizado   su   situación  tributaria  en  los  términos  del  apartado  4  del  presente  artículo.     La   mera   presentación   de   declaraciones   o   autoliquidaciones   no   excluye   la   defraudación,  cuando  ésta  se  acredite  por  otros  hechos.     Además   de   las   penas   señaladas,   se   impondrá   al   responsable   la   pérdida   de   la   posibilidad  de  obtener  subvenciones  o  ayudas  públicas  y  del  derecho  a  gozar  de  los   beneficios  o  incentivos  fiscales  o  de  la  Seguridad  Social  durante  el  período  de  tres  a   seis  años.     2. A  los  efectos  de  determinar  la  cuantía  mencionada  en  el  apartado  anterior:     a) Si   se   trata   de   tributos,   retenciones,   ingresos   a   cuenta   o   devoluciones,   periódicos   o   de   declaración   periódica,   se   estará   a   lo   defraudado   en   cada   período  impositivo  o  de  declaración,  y  si  éstos  son  inferiores  a  doce  meses,  el   importe  de  lo  defraudado  se  referirá  al  año  natural.  No  obstante  lo  anterior,   en   los   casos   en   los   que   la   defraudación   se   lleve   a   cabo   en   el   seno   de   una   organización  o  grupo  criminal,  o  por  personas  o  entidades  que  actúen  bajo  la   apariencia   de   una   actividad   económica   real   sin   desarrollarla   de   forma   efectiva,  el  delito  será  perseguible  desde  el  mismo  momento  en  que  se  alcance   la  cantidad  fijada  en  el  apartado  1.     b) En   los   demás   supuestos,   la   cuantía   se   entenderá   referida   a   cada   uno   de   los   distintos   conceptos   por   los   que   un   hecho   imponible   sea   susceptible   de   liquidación.     3. Las  mismas  penas  se  impondrán  cuando  las  conductas  descritas  en  el  apartado  1  de   este   artículo   se   cometan   contra   la   Hacienda   de   la   Unión   Europea,   siempre   que   la   cuantía  defraudada  excediera  de  cincuenta  mil  euros  en  el  plazo  de  un  año  natural.   No  obstante  lo  anterior,  en  los  casos  en  los  que  la  defraudación  se  lleve  a  cabo  en  el   seno   de   una   organización   o   grupo   criminal,   o   por   personas   o   entidades   que   actúen   bajo   la   apariencia   de   una   actividad   económica   real   sin   desarrollarla   de   forma   efectiva,   el   delito   será   perseguible   desde   el   mismo   momento   en   que   se   alcance   la   cantidad  fijada  en  este  apartado.     142   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11     Si   la   cuantía   defraudada   no   superase   los   cincuenta   mil   euros,   pero   excediere   de   cuatro  mil,  se  impondrá  una  pena  de  prisión  de  tres  meses  a  un  año  o  multa  del  tanto   al  triplo  de  la  citada  cuantía  y  la  pérdida  de  la  posibilidad  de  obtener  subvenciones  o   ayudas   públicas   y   del   derecho   a   gozar   de   los   beneficios   o   incentivos   fiscales   o   de   la   Seguridad  Social  durante  el  período  de  seis  meses  a  dos  años.     4. Se  considerará  regularizada  la  situación  tributaria  cuando  se  haya  procedido  por  el   obligado  tributario  al  completo  reconocimiento  y  pago  de  la  deuda  tributaria,  antes   de  que  por  la  Administración  Tributaria  se  le  haya  notificado  el  inicio  de  actuaciones   de   comprobación   o   investigación   tendentes   a   la   determinación   de   las   deudas   tributarias   objeto   de   la   regularización   o,   en   el   caso   de   que   tales   actuaciones   no   se   hubieran   producido,   antes   de   que   el   Ministerio   Fiscal,   el   Abogado   del   Estado   o   el   representante   procesal   de   la   Administración   autonómica,   foral   o   local   de   que   se   trate,   interponga   querella   o   denuncia   contra   aquél   dirigida,   o   antes   de   que   el   Ministerio  Fiscal  o  el  Juez  de  Instrucción  realicen  actuaciones  que  le  permitan  tener   conocimiento  formal  de  la  iniciación  de  diligencias.     Asimismo,  los  efectos  de  la  regularización  prevista  en  el  párrafo  anterior  resultarán   aplicables   cuando   se   satisfagan   deudas   tributarias   una   vez   prescrito   el   derecho   de   la   Administración  a  su  determinación  en  vía  administrativa.     La  regularización  por  el  obligado  tributario  de  su  situación  tributaria  impedirá  que   se   le   persiga   por   las   posibles   irregularidades   contables   u   otras   falsedades   instrumentales   que,   exclusivamente   en   relación   a   la   deuda   tributaria   objeto   de   regularización,   el   mismo   pudiera   haber   cometido   con   carácter   previo   a   la   regularización  de  su  situación  tributaria.     5. Cuando   la   Administración   Tributaria   apreciare   indicios   de   haberse   cometido   un   delito  contra  la  Hacienda  Pública,  podrá  liquidar  de  forma  separada,  por  una  parte   los   conceptos   y   cuantías   que   no   se   encuentren   vinculados   con   el   posible   delito   contra   la  Hacienda  Pública,  y  por  otra,  los  que  se  encuentren  vinculados  con  el  posible  delito   contra  la  Hacienda  Pública.     La  liquidación  indicada  en  primer  lugar  en  el  párrafo  anterior  seguirá  la  tramitación   ordinaria  y  se  sujetará  al  régimen  de  recursos  propios  de  toda  liquidación  tributaria.   Y   la   liquidación   que   en   su   caso   derive   de   aquellos   conceptos   y   cuantías   que   se   encuentren   vinculados   con   el   posible   delito   contra   la   Hacienda   Pública   seguirá   la   tramitación   que   al   efecto   establezca   la   normativa   tributaria,   sin   perjuicio   de   que   finalmente  se  ajuste  a  lo  que  se  decida  en  el  proceso  penal.     La   existencia   del   procedimiento   penal   por   delito   contra   la   Hacienda   Pública   no   paralizará  la  acción  de  cobro  de  la  deuda  tributaria.  Por  parte  de  la  Administración   Tributaria   podrán   iniciarse   las   actuaciones   dirigidas   al   cobro,   salvo   que   el   Juez,   de   oficio   o   a   instancia   de   parte,   hubiere   acordado   la   suspensión   de   las   actuaciones   de   ejecución,  previa  prestación  de  garantía.  Si  no  se  pudiese  prestar  garantía  en  todo  o   en  parte,  excepcionalmente  el  Juez  podrá  acordar  la  suspensión  con  dispensa  total  o   parcial   de   garantías   si   apreciare   que   la   ejecución   pudiese   ocasionar   daños   irreparables  o  de  muy  difícil  reparación.     6. Los  Jueces  y  Tribunales  podrán  imponer  al  obligado  tributario  o  al  autor  del  delito  la   pena  inferior  en  uno  o  dos  grados,  siempre  que,  antes  de  que  transcurran  dos  meses   desde   la   citación   judicial   como   imputado   satisfaga   la   deuda   tributaria   y   reconozca   judicialmente   los   hechos.   Lo   anterior   será   igualmente   aplicable   respecto   de   otros     143   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   partícipes  en  el  delito  distintos  del  obligado  tributario  o  del  autor  del  delito,  cuando   colaboren  activamente  para  la  obtención  de  pruebas  decisivas  para  la  identificación   o   captura   de   otros   responsables,   para   el   completo   esclarecimiento   de   los   hechos   delictivos   o   para   la   averiguación   del   patrimonio   del   obligado   tributario   o   de   otros   responsables  del  delito.     7. En  los  procedimientos  por  el  delito  contemplado  en  este  artículo,  para  la  ejecución  de   la  pena  de  multa  y  la  responsabilidad  civil,  que  comprenderá  el  importe  de  la  deuda   tributaria   que   la   Administración   Tributaria   no   haya   liquidado   por   prescripción   u   otra  causa  legal  en  los  términos  previstos  en  la  Ley  58/2003,  General  Tributaria,  de   17  de  diciembre,  incluidos  sus  intereses  de  demora,  los  Jueces  y  Tribunales  recabarán   el   auxilio   de   los   servicios   de   la   Administración   Tributaria   que   las   exigirá   por   el   procedimiento   administrativo   de   apremio   en   los   términos   establecidos   en   la   citada   Ley.     Artículo  305  bis   1. El  delito  contra  la  Hacienda  Pública  será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de  dos  a   seis   años   y   multa   del   doble   al   séxtuplo   de   la   cuota   defraudada   cuando   la   defraudación  se  cometiere  concurriendo  alguna  de  las  circunstancias  siguientes:     a) Que  la  cuantía  de  la  cuota  defraudada  exceda  de  seiscientos  mil  euros.     b) Que  la  defraudación  se  haya  cometido  en  el  seno  de  una  organización  o  de  un   grupo  criminal.     c) Que   la   utilización   de   personas   físicas   o   jurídicas   o   entes   sin   personalidad   jurídica  interpuestos,  negocios  o  instrumentos  fiduciarios  o  paraísos  fiscales   o   territorios   de   nula   tributación   oculte   o   dificulte   la   determinación   de   la   identidad   del   obligado   tributario   o   del   responsable   del   delito,   la   determinación   de   la   cuantía   defraudada   o   del   patrimonio   del   obligado   tributario  o  del  responsable  del  delito.     2. A   los   supuestos   descritos   en   el   presente   artículo   les   serán   de   aplicación   todas   las   restantes  previsiones  contenidas  en  el  artículo  305.     En  estos  casos,  además  de  las  penas  señaladas,  se  impondrá  al  responsable  la  pérdida   de   la   posibilidad   de   obtener   subvenciones   o   ayudas   públicas   y   del   derecho   a   gozar   de   los   beneficios   o   incentivos   fiscales   o   de   la   Seguridad   Social   durante   el   período   de   cuatro  a  ocho  años.     Artículo  306   El   que   por   acción   u   omisión   defraude   a   los   presupuestos   generales   de   la   Unión   Europea   u   otros  administrados  por  ésta,  en  cuantía  superior  a  cincuenta  mil  euros,  eludiendo,  fuera  de   los  casos  contemplados  en  el  apartado  3  del  artículo  305,  el  pago  de  cantidades  que  se  deban   ingresar,   dando   a   los   fondos   obtenidos   una   aplicación   distinta   de   aquella   a   que   estuvieren   destinados   u   obteniendo   indebidamente   fondos   falseando   las   condiciones   requeridas   para   su   concesión  u  ocultando  las  que  la  hubieran  impedido,  será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de   uno  a  cinco  años  y  multa  del  tanto  al  séxtuplo  de  la  citada  cuantía.     Si  la  cuantía  defraudada  o  aplicada  indebidamente  no  superase  los  cincuenta  mil  euros,  pero   excediere   de   cuatro   mil,   se   impondrá   una   pena   de   prisión   de   tres   meses   a   un   año   o   multa   del   tanto  al  triplo  de  la  citada  cuantía  y  la  pérdida  de  la  posibilidad  de  obtener  subvenciones  o   ayudas  públicas  y  del  derecho  a  gozar  de  los  beneficios  o  incentivos  fiscales  o  de  la  Seguridad   Social  durante  el  período  de  seis  meses  a  dos  años.     144   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11     Tipo  básico   El  tipo  básico  se  encuentra  previsto  por  el  350  CP.   En  materia  de  delito  fiscal  tenemos  una  reforma  muy  reciente  por  la  ley  7/2012  de   27  de  diciembre.  La  principal  novedad  de  la  misma  es  que  va  a  convertir  el  pago  de   la   deuda   tributaria   antes   de   iniciar   el   procedimiento   en   causa   de   exclusión   de   la   tipicidad  dejando  de  ser,  como  sucedía  antes,  causa  de  exculpación.     El   derecho   penal   intervendrá   en   materia   tributaria   cuando,   el   que   por   acción   u   omisión   defraude   a   la   hacienda   pública   estatal,   de   la   CCAA   o   foral   eludiendo   el   pago  de  las  cuotas  o  ingresos  a  cuenta,  obteniendo  indebidamente  devoluciones…   El   hecho   que   nos   hace   pasar   de   una   mera   infracción   administrativa   al   campo   del   derecho  penal  es  que  haya  una  efectiva  defraudación.     El   sujeto   activo   es   el   obligado   tributario   por   lo   que   estamos   ante   un   delito   especial.  Cualquier  otra  persona  puede  participar  en  el  delito  aunque  no  tenga  la   cualidad   especial   exigida   por   el   tipo   sin   embargo   no   lo   podrán   hacer   como   autores   o  coautores.  Ejemplo:  el  testaferro,  el  asesor  fiscal….       El  sujeto  pasivo  será  el  estado  y  entes  autonómicos,  forales  o  locales.  Es  decir  los   titulares  de  la  Hacienda  Pública.     La  conducta  típica  consiste  en  defraudar  por  acción  u  omisión.  Es  decir  incumplir   las   prestaciones   jurídico-­‐tributarias   bien   eludiendo   el   pago   o   bien   obteniendo   indebidamente  devoluciones  o  disfrutando  de  beneficios  fiscales.       Es   un   delito   de   resultado   para   la   consumación   del   cual   se   requiere   un   efectivo   perjuicio.  Se  consuma  el  delito  el  ultimo  día  en  que  debería  haberse  presentado  la   declaración  de  la  liquidación  o  autoliquidación  del  impuesto.       Será  delito  no  únicamente  cuando  se  defraude  sino  cuando,  además,  la  cantidad  o   cuota   defraudada   supere   los   120.000   euros.   Esto   sería   una   condición   objetiva   de   punibilidad.   Se   debe   distinguir   entre   cuota   defraudada   y   deuda   tributaria,   por   lo   que   los   120.000   euros   no   incluyen   los   intereses   de   demora   ni   el   recargo   que   te   aplica   hacienda.   Esto   no   es   más   que   una   condición   objetiva   de   punibilidad.   Mientras   que   para   determinar   si   ésta   se   cumple   únicamente   se   atenderá   a   la   cuota   defraudada,   para   satisfacer   la   deuda   tributaria   se   tendrá   en   cuenta   todo   (cuota   tributaria  +  intereses  de  demora  +  otros  recargos  de  HP).       Para   determinar   la   cuantía   defraudada   debemos   distinguir   entre   dos   tipos   de   tributos:   • Periódicos:   En   éstos   se   observará   la   cantidad   defrauda   en   el   periodo   impositivo  establecido  por  el  mismo.  Si  dicho  periodo  es  inferior  al  año  se   atenderá   al   año   entero.   Ejemplo:   IRPF   o   IVA.   IVA   debe   liquidarse   trimestralmente,  como  este  período  es  inferior  al  año  se  atenderá  a  la  cuantía   defraudada  durante  la  totalidad  del  año  para  la  determinación  del  delito.     • No  periódicos:  atenderemos  a  cada  hecho  impositivo  concreto.  Ejemplo:  ITP       145   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Tipo   subjetivo:   Únicamente   admite   el   dolo.   Conocimiento   y   voluntad   de   defraudar.  Como  se  requiere  dolo  cualquier  negligencia,  omisión,  olvido…  no  será   típico.   Pues   se   requiere   este   matiz   de   ocultación.     Sin   embargo,   la   cantidad   mínima   no  tiene  que  ser  abarcada  por  el  dolo  pues  es  una  condición  objetiva  de  punibilidad   que  nada  tiene  que  ver  con  el  injusto  culpable.       La  infracción  administrativa  prescribe  a  los  4  años,  el  delito  en  cambio  a  los  5.     El  error  se  ha  apreciado  en  muy  escasas  ocasiones.  Como  el  error  vencible  solo  se   castiga   con   imprudencia   y   en   este   caso,   al   no   admitirse   imprudencia,   quedaría   impune  por  lo  que  la  doctrina  lo  aprecia  en  muy  pocas  veces.     La   mera   presentación   de   la   autoliquidación   no   implica   la   desaparición   del   delito   fiscal.     Si   estamos   ante   una   organización   o   grupo   criminal   o   personas   o   entidades   que   actúen   bajo   la   apariencia   de   una   actividad   económica   sin   desarrollar   de   forma   efectiva   será   delito   desde   que   se   alcance   120.000,   no   hace   falta   esperar   a   que   termine   el   año.   Será   delito   desde   el   momento   en   que   se   alcanza   la   suma   o   condición  objetiva  de  punibilidad.     Regularización  de  la  situación  tributaria   Se  puede  regularizar  la  situación  tributaria  del  sujeto  activo  mediante  el  completo   reconocimiento  y  pago  de  la  deuda  tributaria.  En  este  caso,  debido  a  la  reforma  del   código  penal,  pasa  a  ser  causa  de  exclusión  de  la  tipicidad,  mientras  que  antes  de   suceder  era  una  excusa  absolutoria.       Como  ya  se  ha  indicado  anteriormente  para  regularizar  la  situación  tributaria  hay   que  pagar  toda  la  deuda:  cuota,  intereses  y  recargos.     La  regularización  de  la  situación  tributaria  hace  devenir  la  conducta  atípica  a  tenor   del  inciso  “salvo  que  haya  regularizado  la  situación  tributaria”.  Es  importante  que   sea   causa   de   atipicidad   y   no   excusa   absolutoria   pues   el   hecho   de   ser   atípica   también  conlleva  que  no  sea  antijurídica  por  lo  que  tampoco  serán  típicos  los  actos   de  participación,  coautoría…     La   solicitud   debe   ser   antes   de   que   haya   tenido   noticia   de   actuaciones   de   comprobación  por  parte  de  hacienda,  antes  de  que  el  MF,  el  abogado  del  estado  o  el   representante  procesal  haya  interpuesto  querella  o  denuncia  y  antes  de  que  haya   tenido  conocimiento  formal  del  proceso  o  actuaciones.  Esto   queda   estipulado   en   el   305.4.       Asimismo,   si   regularizas   también   se   te   exime   del   delito   de   falsedades   cometido   para   cometer   el   delito   fiscal.   Si   fuese   una   falsedad   que   nada   tiene   que   ver   con   el   delito  fiscal  éste  no  quedaría  exento  de  pena.     El  fundamento  es  conseguir  que  la  gente  pague  sin  necesidad  de  procedimiento.       146   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Tipo  atenuado   Se  podrá  atenuar  la  pena  en  uno  o  dos  grados  cuando:     • Se   satisfaga   la   deuda   tributaria   y   se   reconozca   judicialmente   los   hechos   antes   de   que   transcurran   dos   meses   desde   la   citación   judicial.   Es   decir   completo   reconocimiento   y   pago   dentro   de   los   dos   meses   de   recibir   la   citación  judicial.     • Colaboración  por  parte  de  participes.  Éstos  pueden  ser  el  asesor  fiscal…     Tipos  cualificados   El  305  bis  indica  que  se  agravará  la  pena  en  los  siguientes  casos:     • Cuantía  defraudada  superior  a  600.000  euros     • Defraudación  cometida  en  el  seno  de  una  organización  o  grupo  criminal.  El   CP,  en  la  reforma  5/2010,  introdujo  la  definición  de  organización  a  efectos   penales   en   el   art.   560   bis:   la   unión   de   dos   o   más   personas   con   carácter   estable  o  por  tiempo  indefinido  y  que  de  manera  concertada  y  coordinada   se  reparten  diversas  tareas  o  funciones.     • La  tercera  agravante  tiene  por  objetivo  aquellos  casos  en  que  se  dificultan  la   actividad  inspectora  de  la  administración.  Leer  apartado  c)  de  la  ley.   Ejemplo  de  estos  podrían  ser  la  interposición  de  personas  jurídicas,  uso  de   paraísos  fiscales…     Delitos  fiscales  respecto  la  hacienda  de  la  Unión  Europea   Fraude  a  la  hacienda  de  la  Unión  Europea  (305.3)   Tal   y   como   se   prevé   por   el   305.3.   En   la   defraudación   a   la   hacienda   de   la   UE   la   condición  objetiva  de  punibilidad  pasa  a  ser  de  50.000  en  el  año  natural  en  vez  de   los  120.000  anteriores.     Ahora   bien,   si   estamos   ante   una   organización   o   grupo   criminal   o   personas   o   entidades  que  actúen  bajo  la  apariencia  de  una  actividad  económica  sin  desarrollar   de   forma   efectiva   será   delito   desde   que   se   alcancen   los   50.000,   no   hace   falta   esperar  a  que  termine  el  año.       En  este  tipo,  sin  embargo,  a  pesar  de  que  la  cuantía  sea  inferior  a  los  50.000  si  es   superior   a   los   4.000   euros   recibirá   unas   penas   menores   pero,   en   todo   caso,   será   típica.       147   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Defraudación  a  los  presupuestos  generales  de  la  unión  europea  (306  CP)   La   conducta   típica   de   este   delito   consiste   en   eludir   el   pago   de   cantidades   que   se   deban  ingresar,  dar  a  los  fondos  una  aplicación  distinta  u  obtener  indebidamente   fondos.     La  cantidad  defraudada  deberá  exceder  los  50.000  euros.     No  cabrá  la  regularización  de  la  situación  tributaria  como  eximente  del  pago.     Se  debe  destacar  que,  al  ser  un  delito  tipificado  por  el  CP  estatal,  la  multa  se  pagará   al  estado  y  no  a  la  UE.     Otras  consideraciones  sobre  el  fraude  fiscal     Tradicionalmente   en   el   momento   en   que   había   posibilidad   de   delito   fiscal   la   administración   paraba   todo   y   se   remitía   al   fiscal.   Sin   embargo,   la   reforma   del   CP   permite   a   la   administración   continuar   liquidando   el   tributo   aunque   haya   indicios   de   delito   que   se   vayan   a   perseguir   paralelamente.   Ahora   bien,   el   juez   puede   detener   la   actuación   de   la   administración   si   el   sujeto   activo   del   delito   (o   pasivo   tributario)  aporta  una  garantía.  Asimismo  lo  podrá  efectuar  sin  garantía  cuando  se   acredite  que  de  ejecutarse  ahora  se  causará  un  daño  irreparable.       La  sanción  administrativa  prescribe  a  los  cuatro  años  mientras  que  el  delito  fiscal  a   los   cinco   años.   Si   todavía   no   ha   prescrito   lo   penal,   aunque   haya   prescrito   administrativamente,  el  juez  podrá  reclamar  el  pago  de  la  deuda  ya  prescrita  como   responsabilidad   civil   del   delito   cometido.   Es   decir   que   se   podrá   exigir   el   pago   de   la   deuda  durante  los  cinco  años  no  prescritos  penalmente.     Problemas   concursales:  En  delito  fiscal  no  cabe  delito  continuado.  Se  condenará   por  concurso  real  de  las  defraudaciones  cometidas  en  los  distintos  años.  Distintos   impuestos   en   el   mismo   año   también   irán   por   concurso   real.   La   cuantía   defraudada   es  por  impuesto  y  no  como  un  montante  total.   En   cohecho   o   blanqueo   de   capitales   cuando   la   obtención   ilícita   de   los   fondos   ya   está  contemplada  en  estos  delitos  se  entiende  que  pueden  absorber  al  delito  fiscal.       Delito  contable  (310  CP)   Artículo  310   Será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de  cinco  a  siete  meses  el  que  estando  obligado  por   ley  tributaria  a  llevar  contabilidad  mercantil,  libros  o  registros  fiscales:     a) Incumpla   absolutamente   dicha   obligación   en   régimen   de   estimación   directa  de  bases  tributarias.     b) Lleve   contabilidades   distintas   que,   referidas   a   una   misma   actividad   y   ejercicio   económico,   oculten   o   simulen   la   verdadera   situación   de   la   empresa.       148   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   c) No  hubiere  anotado  en  los  libros  obligatorios  negocios,  actos,  operaciones   o,   en   general,   transacciones   económicas,   o   los   hubiese   anotado   con   cifras   distintas  a  las  verdaderas.     d) Hubiere   practicado   en   los   libros   obligatorios   anotaciones   contables   ficticias.     La   consideración   como   delito   de   los   supuestos   de   hecho,   a   que   se   refieren   los   párrafos   c)   y   d)   anteriores,   requerirá   que   se   hayan   omitido   las   declaraciones   tributarias   o   que   las   presentadas   fueren   reflejo   de   su   falsa   contabilidad   y   que   la   cuantía,  en  más  o  menos,  de  los  cargos  o  abonos  omitidos  o  falseados  exceda,  sin   compensación   aritmética   entre   ellos,   de   240.000   euros   por   cada   ejercicio   económico.     El   fundamento   lo   encuentra   en   el   obstruccionismo   fiscal,   falta   de   cooperación   y   lealtad  por  parte  del  contribuyente.     Conductas  típicas:   • Incumplimiento  absoluto  de  la  obligación  de  llevar  la  contabilidad     • Llevanza   de   contabilidades   distintas   con   ocultación   o   simulación   de   la   verdadera  situación  de  la  empresa.     • No  anotación  en  los  libros  obligatorios  de  negocios,  actos,  operaciones  o,  en   general,   transacciones   económicas,   o   anotación   con   cifras   distintas   a   las   verdaderas.     • Practicar  en  los  libros  anotaciones  contables  ficticias.     Las  penas  para  las  personas  jurídicas  se  imponen  en  relación  a  las  que  se  hubieran   puesto  a  la  persona  física.     La   empresa   en   delito   fiscal   puede   ser   autora   de   delito   siempre   que   se   actúe   en   nombre,  por  cuenta  y  en  provecho  de  la  misma.                                       149   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11           Fraude  a  la  seguridad  social   Artículo  307   1. El   que,   por   acción   u   omisión,   defraude   a   la   Seguridad   Social   eludiendo   el   pago   de   las   cuotas   de   ésta   y   conceptos   de   recaudación   conjunta,   obteniendo   indebidamente   devoluciones   de   las   mismas   o   disfrutando   de   deducciones   por   cualquier   concepto   asimismo  de  forma  indebida,  siempre  que  la  cuantía  de  las  cuotas  defraudadas  o  de   las   devoluciones   o   deducciones   indebidas   exceda   de   cincuenta   mil   euros   será   castigado   con   la   pena   de   prisión   de   uno   a   cinco   años   y   multa   del   tanto   al   séxtuplo   de   la   citada   cuantía   salvo   que   hubiere   regularizado   su   situación   ante   la   Seguridad   Social  en  los  términos  del  apartado  3  del  presente  artículo.     La   mera   presentación   de   los   documentos   de   cotización   no   excluye   la   defraudación,   cuando  ésta  se  acredite  por  otros  hechos.     Además   de   las   penas   señaladas,   se   impondrá   al   responsable   la   pérdida   de   la   posibilidad  de  obtener  subvenciones  o  ayudas  públicas  y  del  derecho  a  gozar  de  los   beneficios  o  incentivos  fiscales  o  de  la  Seguridad  Social  durante  el  período  de  tres  a   seis  años.     2. A  los  efectos  de  determinar  la  cuantía  mencionada  en  el  apartado  anterior  se  estará   al  importe  total  defraudado  durante  cuatro  años  naturales.     3. Se   considerará   regularizada   la   situación   ante   la   Seguridad   Social   cuando   se   haya   procedido  por  el  obligado  frente  a  la  Seguridad  Social  al  completo  reconocimiento  y   pago   de   la   deuda   antes   de   que   se   le   haya   notificado   la   iniciación   de   actuaciones   inspectoras   dirigidas   a   la   determinación   de   dichas   deudas   o,   en   caso   de   que   tales   actuaciones  no  se  hubieran  producido,  antes  de  que  el  Ministerio  Fiscal  o  el  Letrado   de  la  Seguridad  Social  interponga  querella  o  denuncia  contra  aquél  dirigida  o  antes   de   que   el   Ministerio   Fiscal   o   el   Juez   de   Instrucción   realicen   actuaciones   que   le   permitan  tener  conocimiento  formal  de  la  iniciación  de  diligencias.     Asimismo,  los  efectos  de  la  regularización  prevista  en  el  párrafo  anterior,  resultarán   aplicables  cuando  se  satisfagan  deudas  ante  la  Seguridad  Social  una  vez  prescrito  el   derecho  de  la  Administración  a  su  determinación  en  vía  administrativa.     La   regularización   de   la   situación   ante   la   Seguridad   Social   impedirá   que   a   dicho   sujeto   se   le   persiga   por   las   posibles   irregularidades   contables   u   otras   falsedades   instrumentales  que,  exclusivamente  en  relación  a  la  deuda  objeto  de  regularización,   el   mismo   pudiera   haber   cometido   con   carácter   previo   a   la   regularización   de   su   situación.     4. La   existencia   de   un   procedimiento   penal   por   delito   contra   la   Seguridad   Social   no   paralizará  el  procedimiento  administrativo  para  la  liquidación  y  cobro  de  la  deuda   contraída  con  la  Seguridad  Social,  salvo  que  el  Juez  lo  acuerde  previa  prestación  de   garantía.  En  el  caso  de  que  no  se  pudiese  prestar  garantía  en  todo  o  en  parte,  el  Juez,   con  carácter  excepcional,  podrá  acordar  la  suspensión  con  dispensa  total  o  parcial  de   las  garantías,  en  el  caso  de  que  apreciara  que  la  ejecución  pudiera  ocasionar  daños     150   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   irreparables   o   de   muy   difícil   reparación.   La   liquidación   administrativa   se   ajustará   finalmente  a  lo  que  se  decida  en  el  proceso  penal.     5. Los   Jueces   y   Tribunales   podrán   imponer   al   obligado   frente   a   la   Seguridad   Social   o   al   autor   del   delito   la   pena   inferior   en   uno   o   dos   grados,   siempre   que,   antes   de   que   transcurran  dos  meses  desde  la  citación  judicial  como  imputado,  satisfaga  la  deuda   con   la   Seguridad   Social   y   reconozca   judicialmente   los   hechos.   Lo   anterior   será   igualmente  aplicable  respecto  de  otros  partícipes  en  el  delito  distintos  del  deudor  a  la   Seguridad   Social   o   del   autor   del   delito,   cuando   colaboren   activamente   para   la   obtención   de   pruebas   decisivas   para   la   identificación   o   captura   de   otros   responsables,   para   el   completo   esclarecimiento   de   los   hechos   delictivos   o   para   la   averiguación   del   patrimonio   del   obligado   frente   a   la   Seguridad   Social   o   de   otros   responsables  del  delito.     6. En  los  procedimientos  por  el  delito  contemplado  en  este  artículo,  para  la  ejecución  de   la  pena  de  multa  y  la  responsabilidad  civil,  que  comprenderá  el  importe  de  la  deuda   frente   a   la   Seguridad   Social   que   la   Administración   no   haya   liquidado   por   prescripción   u   otra   causa   legal,   incluidos   sus   intereses   de   demora,   los   Jueces   y   Tribunales   recabarán   el   auxilio   de   los   servicios   de   la   Administración   de   la   Seguridad   Social  que  las  exigirá  por  el  procedimiento  administrativo  de  apremio.       Artículo  307  bis   1. El   delito   contra   la   Seguridad   Social   será   castigado   con   la   pena   de   prisión   de   dos   a   seis   años   y   multa   del   doble   al   séxtuplo   de   la   cuantía   cuando   en   la   comisión   del   delito   concurriera  alguna  de  las  siguientes  circunstancias:     a) Que  la  cuantía  de  las  cuotas  defraudadas  o  de  las  devoluciones  o  deducciones   indebidas  exceda  de  ciento  veinte  mil  euros.     b) Que  la  defraudación  se  haya  cometido  en  el  seno  de  una  organización  o  de  un   grupo  criminal.     c) Que   la   utilización   de   personas   físicas   o   jurídicas   o   entes   sin   personalidad   jurídica  interpuestos,  negocios  o  instrumentos  fiduciarios  o  paraísos  fiscales   o   territorios   de   nula   tributación   oculte   o   dificulte   la   determinación   de   la   identidad   del   obligado   frente   a   la   Seguridad   Social   o   del   responsable   del   delito,   la   determinación   de   la   cuantía   defraudada   o   del   patrimonio   del   obligado  frente  a  la  Seguridad  Social  o  del  responsable  del  delito.     2. A   los   supuestos   descritos   en   el   presente   artículo   le   serán   de   aplicación   todas   las   restantes  previsiones  contenidas  en  el  artículo  307.     3. En  estos  casos,  además  de  las  penas  señaladas,  se  impondrá  al  responsable  la  pérdida   de   la   posibilidad   de   obtener   subvenciones   o   ayudas   públicas   y   del   derecho   a   gozar   de   los   beneficios   o   incentivos   fiscales   o   de   la   Seguridad   Social   durante   el   período   de   cuatro  a  ocho  años.     Artículo  307  ter   1. Quien   obtenga,   para   sí   o   para   otro,   el   disfrute   de   prestaciones   del   Sistema   de   la   Seguridad   Social,   la   prolongación   indebida   del   mismo,   o   facilite   a   otros   su   obtención,   por  medio  del  error  provocado  mediante  la  simulación  o  tergiversación  de  hechos,  o   la   ocultación   consciente   de   hechos   de   los   que   tenía   el   deber   de   informar,   causando     151   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   con  ello  un  perjuicio  a  la  Administración  Pública,  será  castigado  con  la  pena  de  seis   meses  a  tres  años  de  prisión.     Cuando  los  hechos,  a  la  vista  del  importe  defraudado,  de  los  medios  empleados  y  de   las   circunstancias   personales   del   autor,   no   revistan   especial   gravedad,   serán   castigados  con  una  pena  de  multa  del  tanto  al  séxtuplo.     Además   de   las   penas   señaladas,   se   impondrá   al   responsable   la   pérdida   de   la   posibilidad   de   obtener   subvenciones   y   del   derecho   a   gozar   de   los   beneficios   o   incentivos  fiscales  o  de  la  Seguridad  Social  durante  el  período  de  tres  a  seis  años.     2. Cuando   el   valor   de   las   prestaciones   fuera   superior   a   cincuenta   mil   euros   o   hubiera   concurrido   cualquiera   de   las   circunstancias   a   que   se   refieren   las   letras   b)   o   c)   del   apartado  1  del  artículo  307  bis,  se  impondrá  una  pena  de  prisión   de   dos   a   seis   años   y   multa  del  tanto  al  séxtuplo.     En  estos  casos,  además  de  las  penas  señaladas,  se  impondrá  al  responsable  la  pérdida   de   la   posibilidad   de   obtener   subvenciones   y   del   derecho   a   gozar   de   los   beneficios   o   incentivos  fiscales  o  de  la  Seguridad  Social  durante  el  período  de  cuatro  a  ocho  años.     3. Quedará  exento  de  responsabilidad  criminal  en  relación  con  las  conductas  descritas   en  los  apartados  anteriores  el  que  reintegre  una  cantidad  equivalente  al  valor  de  la   prestación  recibida  incrementada  en  un  interés  anual  equivalente  al  interés  legal  del   dinero  aumentado  en  dos  puntos  porcentuales,  desde  el  momento  en  que  las  percibió,   antes  de  que  se  le  haya  notificado  la  iniciación  de  actuaciones  de  inspección  y  control   en   relación   con   las   mismas   o,   en   el   caso   de   que   tales   actuaciones   no   se   hubieran   producido,  antes  de  que  el  Ministerio  Fiscal,  el  Abogado  del  Estado,  el  Letrado  de  la   Seguridad  Social,  o  el  representante  de  la  Administración  autonómica  o  local  de  que   se   trate,   interponga   querella   o   denuncia   contra   aquél   dirigida   o   antes   de   que   el   Ministerio  Fiscal  o  el  Juez  de  Instrucción  realicen  actuaciones  que  le  permitan  tener   conocimiento  formal  de  la  iniciación  de  diligencias.     La  exención  de  responsabilidad  penal  contemplada  en  el  párrafo  anterior  alcanzará   igualmente   a   dicho   sujeto   por   las   posibles   falsedades   instrumentales   que,   exclusivamente   en   relación   a   las   prestaciones   defraudadas   objeto   de   reintegro,   el   mismo   pudiera   haber   cometido   con   carácter   previo   a   la   regularización   de   su   situación.     4. La   existencia   de   un   procedimiento   penal   por   alguno   de   los   delitos   de   los   apartados   1   y   2   de   este   artículo,   no   impedirá   que   la   Administración   competente   exija   el   reintegro   por  vía  administrativa  de  las  prestaciones  indebidamente  obtenidas.  El  importe  que   deba  ser  reintegrado  se  entenderá  fijado  provisionalmente  por  la  Administración,  y   se  ajustará  después  a  lo  que  finalmente  se  resuelva  en  el  proceso  penal.     El  procedimiento  penal  tampoco  paralizará  la  acción  de  cobro  de  la  Administración   competente,   que   podrá   iniciar   las   actuaciones   dirigidas   al   cobro   salvo   que   el   Juez,   de   oficio   o   a   instancia   de   parte,   hubiere   acordado   la   suspensión   de   las   actuaciones   de   ejecución  previa  prestación  de  garantía.  Si  no  se  pudiere  prestar  garantía  en  todo  o   en  parte,  excepcionalmente  el  Juez  podrá  acordar  la  suspensión  con  dispensa  total  o   parcial   de   garantías   si   apreciare   que   la   ejecución   pudiese   ocasionar   daños   irreparables  o  de  muy  difícil  reparación.     5. En  los  procedimientos  por  el  delito  contemplado  en  este  artículo,  para  la  ejecución  de   la   pena   de   multa   y   de   la   responsabilidad   civil,   los   Jueces   y   Tribunales   recabarán   el     152   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   auxilio  de  los  servicios  de  la  Administración  de  la  Seguridad  Social  que  las  exigirá  por   el  procedimiento  administrativo  de  apremio.     6. Resultará   aplicable   a   los   supuestos   regulados   en   este   artículo   lo   dispuesto   en   el   apartado  5  del  artículo  307  del  Código  Penal.       Artículo  308   2. El   que   obtenga   subvenciones   o   ayudas   de   las   Administraciones   Públicas   en   una   cantidad  o  por  un  valor  superior  a  ciento  veinte  mil  euros  falseando  las  condiciones   requeridas   para   su   concesión   u   ocultando   las   que   la   hubiesen   impedido   será   castigado   con   la   pena   de   prisión   de   uno   a   cinco   años   y   multa   del   tanto   al   séxtuplo   de   su  importe  salvo  que  lleve  a  cabo  el  reintegro  a  que  se  refiere  el  apartado  5  de  este   artículo.     3. Las  mismas  penas  se  impondrán  al  que,  en  el  desarrollo  de  una  actividad  sufragada   total  o  parcialmente  con  fondos  de  las  Administraciones  públicas  los  aplique  en  una   cantidad  superior  a  ciento  veinte  mil  euros  a  fines  distintos  de  aquéllos  para  los  que   la   subvención   o   ayuda   fue   concedida   salvo   que   lleve   a   cabo   el   reintegro   a   que   se   refiere  el  apartado  5  de  este  artículo.     4. Además   de   las   penas   señaladas,   se   impondrá   al   responsable   la   pérdida   de   la   posibilidad   de   obtener   subvenciones   o   ayudas   públicas   y   del   derecho   a   gozar   de   beneficios  o  incentivos  fiscales  o  de  la  Seguridad  Social  durante  un  período  de  tres  a   seis  años.     5. Para  la  determinación  de  la  cantidad  defraudada  se  estará  al  año  natural  y  deberá   tratarse  de  subvenciones  o  ayudas  obtenidas  para  el  fomento  de  la  misma  actividad   privada  subvencionable,  aunque  procedan  de  distintas  administraciones  o  entidades   públicas.     6. Se   entenderá   realizado   el   reintegro   al   que   se   refieren   los   apartados   1   y   2   cuando   por   el   perceptor   de   la   subvención   o   ayuda   se   proceda   a   devolver   las   subvenciones   o   ayudas  indebidamente  percibidas  o  aplicadas,  incrementadas  en  el  interés  de  demora   aplicable  en  materia  de  subvenciones  desde  el  momento  en  que  las  percibió,  y  se  lleve   a   cabo   antes   de   que   se   haya   notificado   la   iniciación   de   actuaciones   de   comprobación   o   control   en   relación   con   dichas   subvenciones   o   ayudas   o,   en   el   caso   de   que   tales   actuaciones  no  se  hubieran  producido,  antes  de  que  el  Ministerio  Fiscal,  el  Abogado   del   Estado   o   el   representante   de   la   Administración   autonómica   o   local   de   que   se   trate,   interponga   querella   o   denuncia   contra   aquél   dirigida   o   antes   de   que   el   Ministerio  Fiscal  o  el  Juez  de  Instrucción  realicen  actuaciones  que  le  permitan  tener   conocimiento  formal  de  la  iniciación  de  diligencias.  El  reintegro  impedirá  que  a  dicho   sujeto  se  le  persiga  por  las  posibles  falsedades  instrumentales  que,  exclusivamente  en   relación  a  la  deuda  objeto  de  regularización,  el  mismo  pudiera  haber  cometido  con   carácter  previo  a  la  regularización  de  su  situación.     7. La   existencia   de   un   procedimiento   penal   por   alguno   de   los   delitos   de   los   apartados   1   y   2   de   este   artículo,   no   impedirá   que   la   Administración   competente   exija   el   reintegro   por   vía   administrativa   de   las   subvenciones   o   ayudas   indebidamente   aplicadas.   El   importe   que   deba   ser   reintegrado   se   entenderá   fijado   provisionalmente   por   la   Administración,   y   se   ajustará   después   a   lo   que   finalmente   se   resuelva   en   el   proceso   penal.       153   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   El  procedimiento  penal  tampoco  paralizará  la  acción  de  cobro  de  la  Administración,   que   podrá   iniciar   las   actuaciones   dirigidas   al   cobro   salvo   que   el   Juez,   de   oficio   o   a   instancia   de   parte,   hubiere   acordado   la   suspensión   de   las   actuaciones   de   ejecución   previa  prestación  de  garantía.  Si  no  se  pudiere  prestar  garantía  en  todo  o  en  parte,   excepcionalmente  el  Juez  podrá  acordar  la  suspensión  con  dispensa  total  o  parcial  de   garantías   si   apreciare   que   la   ejecución   pudiese   ocasionar   daños   irreparables   o   de   muy  difícil  reparación.     8. Los  Jueces  y  Tribunales  podrán  imponer  al  responsable  de  este  delito  la  pena  inferior   en   uno   o   dos   grados,   siempre   que,   antes   de   que   transcurran   dos   meses   desde   la   citación  judicial  como  imputado,  lleve  a  cabo  el  reintegro  a  que  se  refiere  el  apartado   5   y   reconozca   judicialmente   los   hechos.   Lo   anterior   será   igualmente   aplicable   respecto  de  otros  partícipes  en  el  delito  distintos  del  obligado  al  reintegro  o  del  autor   del   delito,   cuando   colaboren   activamente   para   la   obtención   de   pruebas   decisivas   para   la   identificación   o   captura   de   otros   responsables,   para   el   completo   esclarecimiento   de   los   hechos   delictivos   o   para   la   averiguación   del   patrimonio   del   obligado  o  del  responsable  del  delito.       Artículo  310  bis   Cuando   de   acuerdo   con   lo   establecido   en   el   artículo   31   bis   una   persona   jurídica   sea   responsable  de  los  delitos  recogidos  en  este  Título,  se  le  impondrán  las  siguientes  penas:         a) Multa   del   tanto   al   doble   de   la   cantidad   defraudada   o   indebidamente   obtenida,   si   el   delito   cometido   por   la   persona   física   tiene   prevista   una   pena   de  prisión  de  más  de  dos  años.     b) Multa   del   doble   al   cuádruple   de   la   cantidad   defraudada   o   indebidamente   obtenida,   si   el   delito   cometido   por   la   persona   física   tiene   prevista   una   pena   de  prisión  de  más  de  cinco  años.     c) Multa  de  seis  meses  a  un  año,  en  los  supuestos  recogidos  en  el  artículo  310.     Además   de   las   señaladas,   se   impondrá   a   la   persona   jurídica   responsable   la   pérdida   de   la   posibilidad  de  obtener  subvenciones  o  ayudas  públicas  y  del  derecho  a  gozar  de  los  beneficios   o   incentivos   fiscales   o   de   la   Seguridad   Social   durante   el   período   de   tres   a   seis   años.   Podrá   imponerse  la  prohibición  para  contratar  con  las  Administraciones  Públicas.   Atendidas   las   reglas   establecidas   en   el   artículo   66   bis,   los   Jueces   y   Tribunales   podrán   asimismo   imponer   las   penas   recogidas   en   las   letras   b),   c),   d),   e)   y   g)   del   apartado   7   del   artículo  33.     Delitos  que  afectan  a  la  función  recaudatoria  de  la  Seguridad  Social   Tipo  básico   En  este  tipio  nos  centramos  en  los  delitos  que  afectan  a  la  función  recaudatoria  de   la  seguridad  social.     Se  debe  destacar  que  tiene  un  gran  paralelismo  con  el  fraude  fiscal  por  lo  que   muchos  elementos  son  idénticos.     Sujeto   activo:   persona   obligada   al   cumplimiento   de   los   deberes   para   con   la   Seguridad  Social.  El  sujeto  pasivo  es  la  Seguridad  Social  misma.     154   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11     La   conducta   típica   que   puede   ser   realizada   por   acción   u   omisión   consiste   en   eludir   el   pago   de   la   cuotas   de   ésta   y   conceptos   de   recaudación   conjunta,   obtener   indebidamente   devoluciones   de   las   mismas   o   disfrutar   de   deducciones   por   cualquier  concepto  asimismo  de  forma  indebida.     Por  elusión  no  se  debe  entender  el  mero  impago  (que  en  sí  mismo  es  atípico)  sino   el  no  comunicar,  en  todo  o  en  parte,  a  la  Tesorería  General  de  la  Seguridad  Social  la   existencia   de   los   hechos   que   fundamentan   el   nacimiento   y   la   cuantía   de   la   deuda   con  la  Seguridad  Social.       Las   devoluciones   de   las   cuotas   no   se   incluyen   en   los   delitos   contra   el   gasto   sino   contra  la  finalidad  recaudatoria  de  la  SS.     El   resultado   consiste   en   el   efectivo   perjuicio   económico   de   la   Seguridad   Social.   Para   que   el   hecho   sea   punible   la   cantidad   defraudada   debe   superar   los   50.000   euros  (condición  objetiva  de  penalidad).     Tipo   subjetivo:   se   exige   dolo   siempre,   no   cabe   la   comisión   imprudente.   Al   no   caber   la   comisión   imprudente   el   error   de   tipo,   ya   sea   vencible   o   invencible,   excluirá  de  relevancia  penal.       Regularización   El   artículo   307   nos   da   la   posibilidad   de   regularizar   frente   a   las   ss,   exactamente   igual  como  sucedía  en  los  delitos  contra  Hacienda  Pública.  La  regularización  será   causa  de  exclusión  de  la  tipicidad  y  no  excusa  absolutoria.       Debe  haber  un  completo  reconocimiento  y  pago  de  la  deuda.     El   pago   debe   ser   espontáneo.   Antes   de   que,   como   ya   hemos   visto,   se   le   hayan   notificado   al   obligado   la   iniciación   de   actuaciones   inspectoras   con   el   objetivo   de   determinar  dichas  deudas  o,  antes  de  que  el  MF  o  el  Letrado  de  la  Seguridad  Social   interponga  querella  o  denuncia  o,  antes  de  que  el  MF  o  Juez  de  Instrucción  realicen   actuaciones   que   le   permitan   tener   conocimiento   formal   de   la   iniciación   de   diligencias.     No   se   podrán   perseguir   los   delitos   de   falsedades   documentales   en   que   se   haya   incurrido  de  manera  exclusiva  con  el  objetivo  de  defraudar  a  la  Seguridad  Social.       ¿Qué  pasa  con  el  fraude  a  la  S.S.?  Podría  entenderse  que  no  se  ha  consumado  hasta   que   no   tenga   la   posibilidad   de   regularizar   por   lo   que   se   alargaría   el   tiempo   de   prescripción.   Para   evitar   problemas   de   prescripción   se   establece   que   el   delito   se   consuma  con  el  no  cumplimiento  de  la  obligación  tributaria,  es  decir  el  último  día   en  que  era  posible  presentar  la  liquidación.     Se  dice  que  no  es  un  elemento  negativo  del  tipo,  pero  debe  entenderse  como  una   causa   de   exclusión   de   la   tipicidad,   no   como   un   mero   reverso   del   tipo:   se   excluye   la   tipicidad  penal  cuando  se  paga  a  tiempo.     Si  la  regularización  es  excusa  absolutoria  =  el  delito  en  el  momento  del  pago  estaba   consumado.       155   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Para   consumarse   el   delito   tiene   que   ser   imposible   regularizar   =   si   regularizar   es   condición   para   consumar   el   delito   tenemos   inseguridad   jurídica   (¿cuándo   empieza   el  cómputo?  ¿Si  en  10  años  nadie  me  ha  pillado  y  nadie  me  ha  pillado  ya  debería   estar   prescrito   pero   como   aun   tengo   la   posibilidad   de   regularizar   aún   no   se   ha   consumado  =  inseguridad  jurídica).  La  regularización  no  es  un  elemento  del  tipo.   Se  consuma  el  último  día  que  se  podía  pagar.     Tipo  atenuado   El  juez  podrá  imponer  la  pena  inferior  en  uno  o  dos  grados  cuando:     • Satisfaga   y   reconozca   judicialmente   la   deuda   tributaria   antes   de   que   transcurran  dos  meses  desde  la  citación  judicial  como  imputado.       • Partícipes   que   colaboren   activamente   para   la   obtención   de   pruebas   decisivas  para  la  identificación  de  los  responsables,  para  el  esclarecimiento   de  los  hechos…     Tipo  cualificado   El  artículo  307  bis  eleva  las  penas  en  los  siguientes  supuestos:     a) Cuantía  defraudada  exceda  más  de  120.000  euros     b) Realizado  en  el  seno  de  una  organización  o  grupo  criminal     c) Utilización   personas   físicas   o   jurídicas   o   entes   sin   personalidad   jurídica   interpuestos,   negocios   o   instrumentos   fiduciarios   o   paraísos   fiscales   o   territorios   de   nula   tributación   con   el   objetivo   de   ocultar   o   difiultar   la   determinación  de  la  identidad  del  obligado  frente  a  la  Seguridad  Social  o  del   responsable   del   delito,   de   la   determinación   de   la   cuantía   defraudad   o   del   patrimonio  del  obligado  frente  de  la  seguridad  social  o  del  responsable  del   delito.       Sociedades   truchas   para   dificultar   la   averiguación   del   delito   (poner   sociedades  falsas  sin  funcionamiento)     Negocio  o  instrumento  fiduciario!  No  tiene  mucha  lógica     Uso   de   paraíso   fiscal   !   ¿por   paraíso   fiscal   se   entiende   la   lista   de   los   convenios   internacionales   o   atenderemos   a   cada   caso   concreto?   Aún   no   hay   jurisprudencia,  esperemos  que  sea  lo  primero.       Otras  consideraciones  sobre  el  fraude  a  la  Seguridad  Social   Ahora   la   administración   puede   continuar   su   procedimiento   aunque   se   abra   un   procedimiento   judicial.   A   pesar   de   que   haya   un   procedimiento   penal   puede     156   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   proceder  al  cobro  de  la  deuda.  El  juez  de  lo  penal  puede  acordar  la  paralización  del   procedimiento  previa  presentación  de  garantía.       Para   la   ejecución   de   la   pena   de   multa   y   la   responsabilidad   civil   el   juez   puede   solicitar  la  ayuda  de  la  administración  tributaria.       Delitos  que  afectan  a  la  función  de  gasto  de  la  Seguridad  Social   El   artículo   307   ter   introducido   en   la   reforma   del   2012   pretende   acabar   con   la   supuesta   impunidad   en   la   que   quedaba   el   fraude   a   la   función   de   gasto   de   la   Seguridad  Social  cuando  se  obtenían  indebidamente  prestaciones  a  la  misma.       La   conducta   típica   consiste   en   la   obtención,   para   sí   o   para   otro,   del   disfrute   de   prestaciones   del   sistema   de   la   Seguridad   Social,   de   la   prolongación   indebida   del   mismo   o   facilitar   a   otros   su   obtención,   por   medio   del   error   provocado   mediante   simulación  o  tergiversación  de  hechos,  o  la  ocultación  consciente  de  los  hechos  de   los   que   tenía   el   deber   de   informar.   El   resultado   consiste   en   la   causación   de   un   efectivo  perjuicio  a  la  Administración  Pública.       Las  penas  son  de  seis  meses  a  tres  años  de  prisión.     A   diferencia   de   la   mayoría   de   delitos   que   hemos   visto   en   este   tema,   aquí   no   hay   limite  en  cuanto  a  la  cuantía  defraudada  necesaria  para  cometer  el  delito.     Se   atenuará   la   pena   atendiendo   a   la   no   gravedad   del   importe   defraudado,   los   medios  empleados,  las  circunstancias  del  autor…  En  este  caso  se  impondrá  multa   del  tanto  al  séxtuplo.     Se  agravará  la  pena  cuando:   • Cuantía  defraudada  superior  a  50.000  euros   • Concurran   las   circunstancias   agravantes   b)   y   c)   del   307   bis   (ver   los   tipos   cualificados  mostrados  anteriormente)     Se   excluirá   de   responsabilidad   penal   cuando   se   reintegre   la   cantidad   defraudada   más   los   intereses   legales   del   dinero   incrementados   en   un   dos   por   ciento   siempre   y   cuando  no  haya  habido  requerimiento  por  vía…  (ver  supuesto  de  regularización).     Fraude  de  subvenciones   Esta  incluido  en  el  308  CP.  Antiguamente  el  CP  únicamente  protegía  la  vertiente  de   ingreso   de   hacienda   pública   pero   ahora   ha   tipificado   la   vertiente   de   gasto.   La   vertiente   de   asignación   equitativa   de   los   recursos   públicos.   Ejemplo:   subvención   por  parte  del  Ministerio  de  Trabajo  de  cursos  de  formación  con  ciertos  requisitos  que   simulo  tener.       La  acción   típica  consiste  en  falsear  las  condiciones  requeridas  para  la  concesión   de  la  subvención  o  ayuda  u  ocultar  las  que  le  hubieran  impedido  o  bien  aplicar  la   subvención  o  ayuda  a  fines  distintos  de  aquéllos  para  los  que  fue  concedida.         157   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11     Se  ha  eliminado  el  término  desgravaciones  que  había  anteriormente  pues  ya  está   previsto  por  el  305  CP.       Por  falseando  a  las  condiciones  requeridas  para  la  concesión  deberemos  acudir  a  la   normativa   administrativa.   Por   consiguiente   esta   norma   es   una   norma   penal   en   blanco,  se  debe  acudir  a  la  normativa  administrativa  para  acabar  de  determinar  el   delito.   Problema  que  se  plantea:  a  veces  la  normativa  no  tiene  ni  rango  de  ley,  ¿Se  infringe   el  principio  de  legalidad?  !  se  entiende  que  no  pues  esta  remisión  a  la  normativa   no  infringe  la  reserva  de  ley,  sino  sería  imposible  determinar  determinados  tipos   delictivos  que  por  su  naturaleza  no  pueden  estar  totalmente  definidos  por  el  CP.       Podemos  distinguir  entre  dos  conductas  típicas:   • Falsear.   Para   consumar   requiere   que   nos   den   la   subvención.   Únicamente   puede   ser   sujeto   activo   del   delito   la   persona   que   solicita   la   subvención   expresamente.       • Aplicar   la   subvención   a   fines   distintos.   Es   un   delito   de   mera   actividad,   no   requiere   que   se   materialice   un   resultado   concreto.   El   mero   hecho   de   aplicarla   a   un   fin   distinto   ya   consuma   el   delito.     Puede   ser   cualquiera,   aunque  normalmente  será  alguien  con  poder  de  dirección  en  la  empresa.       Condición   objetiva   de   penalidad:   120.000   euros.   Para   cuantías   menores   estaremos   ante  meras  infracciones  administrativas.       Se  computa  esta  cuantía  en  las  subvenciones  otorgadas  en  un  año  natural  para  el   fomento   de   la   misma   actividad   subvencionable,   aunque   proceda   de   diferentes   administraciones  públicas.       El  delito  absorbe  a  la  falsificación  de  las  solicitudes.  También  absorberá  la  falsedad   de   los   documentos   que   acompañan   a   la   solicitud.   [Concurso   de   leyes!   se   aplica   solo  uno  por  aplicación  de  los  principios  del  artículo  8  CP]     No  absorberá  los  documentos  falsos  en  que  no  se  fundamenta  la  subvención,  que   no   sean   determinantes   para   la   concesión   de   la   administración.   [Concurso   de   delitos]     Tipo  subjetivo:  dolo     El   error   de   tipo   invencible   siempre   excluye   de   la   tipicidad   pero   el   error   vencible   también  pues  no  admite  la  comisión  imprudente.     Por  enésima  vez,  se  podrá  regularizar  la  situación  reintegrando  la  cantidad  más  los   intereses  de  demora  incluyendo  las  falsedades  documentales  incurridas.     Tradicionalmente   en   el   momento   en   que   había   posibilidad   de   delito   fiscal   la   administración   paraba   todo   y   se   remitía   al   fiscal.   Sin   embargo,   la   reforma   del   CP   permite   a   la   administración   continuar   liquidando   el   tributo   aunque   haya   indicios     158   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   de   delito   que   se   vayan   a   perseguir   paralelamente.   Ahora   bien,   el   juez   puede   detener   la   actuación   de   la   administración   si   el   sujeto   activo   del   delito   (o   pasivo   tributario)  aporta  una  garantía.  Asimismo  lo  podrá  efectuar  sin  garantía  cuando  se   acredite  que  de  ejecutarse  ahora  se  causará  un  daño  irreparable.       Se  impondrá  la  pena  inferior  en  uno  o  dos  grados  cuando:   • Reintegro  antes  de  dos  meses  de  la  citación  judicial   • Colaboración  de  los  participes       Delitos  contra  los  derechos  de  los  trabajadores   TÍTULO  XV    De  los  delitos  contra  los  derechos  de  los  trabajadores     Artículo  311   Serán   castigados   con   las   penas   de   prisión   de   seis   meses   a   seis   años   y   multa   de   seis   a   doce   meses:     1. Los   que,   mediante   engaño   o   abuso   de   situación   de   necesidad,   impongan   a   los   trabajadores   a   su   servicio   condiciones   laborales   o   de   Seguridad   Social   que   perjudiquen,   supriman   o   restrinjan   los   derechos   que   tengan   reconocidos   por   disposiciones  legales,  convenios  colectivos  o  contrato  individual.     2. Los   que   den   ocupación   simultáneamente   a   una   pluralidad   de   trabajadores   sin   comunicar   su   alta   en   el   régimen   de   la   Seguridad   Social   que   corresponda   o,   en   su   caso,  sin  haber  obtenido  la  correspondiente  autorización  de  trabajo,  siempre  que  el   número  de  trabajadores  afectados  sea  al  menos  de:     a. el  veinticinco  por  ciento,  en  las  empresas  o  centros  de  trabajo  que  ocupen  a   más  de  cien  trabajadores,     b. el   cincuenta   por   ciento,   en   las   empresas   o   centros   de   trabajo   que   ocupen   a   más  de  diez  trabajadores  y  no  más  de  cien,  o     c. la  totalidad  de  los  mismos,  en  las  empresas  o  centros  de  trabajo  que  ocupen  a   más  de  cinco  y  no  más  de  diez  trabajadores.     3. Los   que   en   el   supuesto   de   transmisión   de   empresas,   con   conocimiento   de   los   procedimientos   descritos   en   los   apartados   anteriores,   mantengan   las   referidas   condiciones  impuestas  por  otro.     4. Si   las   conductas   reseñadas   en   los   apartados   anteriores   se   llevaren   a   cabo   con   violencia  o  intimidación  se  impondrán  las  penas  superiores  en  grado.     Artículo  312   1. Serán  castigados  con  las  penas  de  prisión  de  dos  a  cinco  años  y  multa  de  seis  a  doce   meses,  los  que  trafiquen  de  manera  ilegal  con  mano  de  obra.     2. En   la   misma   pena   incurrirán   quienes   recluten   personas   o   las   determinen   a   abandonar   su   puesto   de   trabajo   ofreciendo   empleo   o   condiciones   de   trabajo   engañosas  o  falsas,  y  quienes  empleen  a  súbditos  extranjeros  sin  permiso  de  trabajo   en   condiciones   que   perjudiquen,   supriman   o   restrinjan   los   derechos   que   tuviesen   reconocidos  por  disposiciones  legales,  convenios  colectivos  o  contrato  individual.       159   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Artículo  313   El   que   determinare   o   favoreciere   la   emigración   de   alguna   persona   a   otro   país   simulando   contrato   o   colocación,   o   usando   de   otro   engaño   semejante,   será   castigado   con   la   pena   prevista  en  el  artículo  anterior.     Artículo  314   Los  que  produzcan  una  grave  discriminación  en  el  empleo,  público  o  privado,  contra  alguna   persona   por   razón   de   su   ideología,   religión   o   creencias,   su   pertenencia   a   una   etnia,   raza   o   nación,  su  sexo,  orientación  sexual,  situación  familiar,  enfermedad  o  minusvalía,  por  ostentar   la   representación   legal   o   sindical   de   los   trabajadores,   por   el   parentesco   con   otros   trabajadores  de  la  empresa  o  por  el  uso  de  alguna  de  las  lenguas  oficiales  dentro  del  Estado   español,  y  no  restablezcan  la  situación  de  igualdad  ante  la  ley  tras  requerimiento  o  sanción   administrativa,   reparando   los   daños   económicos   que   se   hayan   derivado,   serán   castigados   con  la  pena  de  prisión  de  seis  meses  a  dos  años  o  multa  de  12  a  24  meses.     Artículo  315   1. Serán  castigados  con  las  penas  de  prisión  de  seis  meses  a  tres  años  y  multa  de  seis  a   doce   meses   los   que   mediante   engaño   o   abuso   de   situación   de   necesidad,   impidieren   o   limitaren  el  ejercicio  de  la  libertad  sindical  o  el  derecho  de  huelga.     2. Si   las   conductas   reseñadas   en   el   apartado   anterior   se   llevaren   a   cabo   con   fuerza,   violencia  o  intimidación  se  impondrán  las  penas  superiores  en  grado.     3. Las   mismas   penas   del   apartado   segundo   se   impondrán   a   los   que,   actuando   en   grupo,   o  individualmente  pero  de  acuerdo  con  otros,  coaccionen  a  otras  personas  a  iniciar  o   continuar  una  huelga.     Artículo  316   Los   que   con   infracción   de   las   normas   de   prevención   de   riesgos   laborales   y   estando   legalmente   obligados,   no   faciliten   los   medios   necesarios   para   que   los   trabajadores   desempeñen   su   actividad   con   las   medidas   de   seguridad   e   higiene   adecuadas,   de   forma   que   pongan   así   en   peligro   grave   su   vida,   salud   o   integridad   física,   serán   castigados   con   las   penas   de  prisión  de  seis  meses  a  tres  años  y  multa  de  seis  a  doce  meses.     Artículo  317   Cuando  el  delito  a  que  se  refiere  el  artículo  anterior  se  cometa  por  imprudencia  grave,  será   castigado  con  la  pena  inferior  en  grado.     Artículo  318   Cuando  los  hechos  previstos  en  los  artículos  de  este  título  se  atribuyeran  a  personas  jurídicas,   se   impondrá   la   pena   señalada   a   los   administradores   o   encargados   del   servicio   que   hayan   sido   responsables   de   los   mismos   y   a   quienes,   conociéndolos   y   pudiendo   remediarlo,   no   hubieran   adoptado   medidas   para   ello.   En   estos   supuestos   la   autoridad   judicial   podrá   decretar,   además,   alguna   o   algunas   de   las   medidas   previstas   en   el   artículo   129   de   este   Código.       En   el   título   XV   se   protege   una   pluralidad   de   bienes   jurídicos   cuyo   único   denominador  común  es  su  referencia  al  mundo  del  trabajo,  es  decir,  su  pertenencia   al  trabajador  como  sujeto  pasivo  específico.       160   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Imposición  y  mantenimiento  de  condiciones  ilegales  de  trabajo  o  de  Seguridad  Social   Esta  previsto  en  el  311  de  la  Ley.       La   acción   prevista   consiste   en   imponer,   es   decir,   en   obligar   a   los   trabajadores   a   aceptar  determinadas  condiciones  laboral  que  supriman,  perjudiquen  o  restrinjan   los   derechos   que   tengan   reconocidos   por   disposiciones   legales.   Esta   imposición   de   la   situación   ilegal   sobre   el   trabajador   bien   se   puede   llevar   a   cabo   mediante   engaño   (el   trabajador   no   lo   sabe)   bien   mediante   abuso   de   necesidad   (el   trabajador   lo   sabe   pero  se  ve  obligado  a  aceptar).       En   caso   de   desarrollarse   mediante   engaño   se   debe   tener   en   cuenta   que   puede   haber   un   concurso   de   delitos   con   la   estafa.   En   este   caso   se   aplicaría   el   concurso   ideal.     El  resultado  consiste  en  la  imposición  de  condiciones  que  perjudican  los  derechos   que   tengan   los   trabajadores   por   disposiciones   legales,   convenios   colectivos   o   convenio   individual.   Por   tanto   este   delito   queda   consumado   con   la   mera   imposición  de  las  condiciones  desfavorables,  sin  necesidad  de  que  éstas  persistan   a  lo  largo  de  todo  el  tracto  contractual  ni  que  se  llegue  efectivamente  a  perjudicar  a   los  trabajadores.       El  legislador  ha  querido  abarcar  toda  la  legislación  sobre  derechos  de  trabajadores.       En   el   apartado   segundo   del   artículo   castiga   con   la   misma   pena   el   hecho   de   no   comunicar  el  alta  de  trabajadores  en  el  régimen  de  la  Seguridad  Social  o  no  haber   obtenido   la   correspondiente   autorización   de   trabajo.   Para   que   esto   sea   delito   los   trabajadores  perjudicados  deben  ser:   • Más  del  25%  en  las  empresas  con  más  de  100  trabajadores   • Más  del  50%  en  las  empresas  con  trabajadores  entre  10  y  100   • Todos  los  trabajadores  en  las  empresas  con  trabajadores  entre  5  y  10     Un  trabajador  que  esté  trabajando  sin  permiso  es  motivo  de  destierro.       En  el  apartado  tercero  nos  encontramos  con  una  modalidad  omisiva  para  el  caso   de  un  empresario  que  se  encuentre  con  las  condiciones  ilegales  ya  impuestas  y  no   restablezca  la  legalidad.     A  tenor  del  apartado  4,  si  se  cometen  estos  delitos  por  violencia  o  intimidación  se   impone  la  pena  superior  en  grado.  El  delito  absorbe  las  amenazas  o  coacciones  que   se  imponen  para  imponer  las  condiciones  por  el  principio  de  absorción  del  8.3.     Trafico  ilegal  de  mano  de  obra   Previsto  por  el  312.  En  este  se  está  penando  el  hecho  de  traficar  ilegalmente  con  la   mano  de  obra.       Es   un   tipo   delictivo   que   sanciona   conductas   que   podrían   ser   reprimidas   en   el   ámbito  administrativo.  Se  imponen  penas  por  la  infracción  de  la  normativa  sobre     161   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   contratación   de   mano   de   obra.   Así   pues   para   saber   que   conducta   es   típica   nos   deberemos  remitir  a  la  normativa  administrativa  (norma  penal  en  blanco).     Sin  embargo,  no  podemos  considerar  que  cualquier  vulneración  administrativa  en   esta   materia   es   ya   de   por   sí   delito   pues,   en   ese   caso,   estaríamos   difuminando   la   división   entre   el   derecho   administrativo   sancionador   y   el   derecho   penal.   Consecuentemente   para   que   alcance   relevancia   penal   será   preciso   la   puesta   en   peligro  de  los  derechos  de  los  trabajadores.       En  el  312.2  se  desarrolla  un  poco  más  una  serie  de  conductas  que  ya  de  por  sí  se   consideran  típicas.       Emigraciones  fraudulentas   Tipificado   en   el   artículo   313.   Simple   y   llanamente   consiste   en   engañar   a   alguien   para  que  emigre  a  otro  país.     Para  que  haya  delito  es  necesario  que  exista  engaño  que  determine  o  favorezca  la   emigración   de   alguna   persona   a   otro   país   fuera   de   España.   Además,   para   que   constituya  la  base  de  este  delito  debe  ser  a  un  país  con  régimen  laboral  diferente  al   que   rige   en   el   nuestro.   Así   pues   si   se   produce   dentro   de   la   UE,   por   haber   un   régimen  de  libre  circulación  de  personas  y  bienes,  no  se  aplicará  este  precepto  sino   que  se  llevará  por  el  311  o  312.       El  medio  engañoso  puede  ser  la  simulación  de  un  contrato,  colocación  o  cualquier   otro  pero  lo  importante  es  que  incida  en  la  decisión  del  trabajador  a  emigrar.     Discriminación  laboral   El   314   CP   castiga   las   formas   más   graves   de   discriminación   en   el   trabajo   que   ya   suponen,   de   por   sí,   infracciones   administrativas.   Consecuentemente   no   tiene   por   objeto  castigar  la  mera  discriminación  sino  los  casos  más  graves  de  ésta.     Para   entenderse   cometido   este   delito   debe   haber   una   sanción   o   requerimiento   administrativo   previo   por   haberse   infringido   la   normativa   en   materia   de   discriminación   y   que,   a   pesar   de   ello,   no   se   haya   restablecido   la   situación   de   igualdad.       Es  más  un  delito  de  desobediencia  que  de  discriminación.     El   consentimiento   del   afectado   no   exime   de   responsabilidad   penal   pues   el   derecho   a  no  ser  discriminado  no  es  disponible.       La  discriminación  positiva,  sin  embargo,  no  se  considera  delito.     Delitos  contra  la  libertad  sindical  y  el  derecho  de  huelga   Se  tipifican  en  el  315  dos  delitos  distintos.       162   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   En   cuanto   al   primero,   previsto   en   los   apartados   primero   y   segundo,   son   delitos   contra   la   libertad   sindical   y   el   derecho   a   huelga.   Consiste   en   mediante   engaño   o   abuso   de   una   situación   de   necesidad   impedir   o   limitar   la   libertad   sindical   o   el   derecho  de  huelga.  Si  esto  se  efectúa  mediante  violencia  o  intimidación  las  penas   quedan  agravadas.     El  segundo  delito,  previsto  por  el  apartado  tercero,  castiga  la  coacción  a  la  huelga.   Aquí  se  está  protegiendo  el  derecho  a  no  estar  en  huelga  o  a  no  hacer  huelga.  Este   delito   es   innecesario   pues   podrían   sancionarse   estas   acciones   por   el   delito   de   coacciones  o  amenazas.     Delitos  contra  la  seguridad  e  higiene  en  el  trabajo   La   conducta   típica   consiste   en   no   facilitar   los   medios   necesarios   para   que   los   trabajadores   desempeñen   su   actividad   con   las   medidas   de   seguridad   e   higiene   adecuadas.  Caben  tanto  las  conductas  activas  como  las  omisivas.       Sin   embargo,   no   basta   cualquier   medida   de   seguridad   exigible   sino   que   se   debe   tratar   de   las   previstas   en   las   normas   de   prevención   de   riesgos   laborales.   La   infracción,   además,   debe   poner   en   riesgo   grave   la   vida,   salud   o   integridad   física   de   los  trabajadores.       Tipo   subjetivo:  Se  admite  tanto  la  comisión  dolosa  como  la  imprudente.  En  cuanto   al   dolo   este   debe   abarcar   la   infracción   de   la   norma   reglamentaria   y   la   efectiva   puesta  en  peligro.     Si  el  peligro  creado  dolosamente  o  con  imprudencia  grave  conduce  a  un  resultado   lesivo   para   la   vida,   la   salud   o   la   integridad   corporal   del   trabajador   se   producirá   un   concurso  ideal  de  delitos.     Delitos  contra  los  derechos  de  los  ciudadanos  extranjeros   Estos   delitos   pretenden   evitar   el   trafico   ilegal   de   personas   tanto   desde   España,   como  en  tránsito  o  con  destino  a  España.  Su  estructura  es  la  de  la  norma  penal  en   blanco   pues   la   legalidad   o   ilegalidad   del   tráfico   se   determina   por   otras   leyes   (principalmente  la  LO  4/2000)     Tipo  básico   Está   previsto   por   el   318   bis.   1.   Este   artículo   no   exige   la   cualidad   de   trabajador.   Como  no  siempre  es  fácil  diferenciarlo  del  312.1  y  313  en  caso  de  que  coincidan  se   aplicará  concurso  de  leyes.       El  sujeto  activo  puede  ser  cualquiera  y  el  sujeto  psaivo  también.       Las   conductas   típicas   abarcan   toda   intervención   en   el   tráfico   siempre   que   se   “promueva,  favorezca  o  facilite  el  tráfico  ilegal  o  la  inmigración  clandestina”.  Dada   la  amplitud  del  tipo  el  delito  queda  consumado  muy  fácilmente.  Ejemplo:   comprar   una  patera,  contratar  al  conductor  de  la  misma…       163   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   En   todo   caso   el   hecho   de   referencia   debe   constituir   en   un   acto   de   tráfico   que   equivale   a   comerciar,   realizar   actos   de   intermediación   o   transporte,   tanto   desde,   en  tránsito  o  con  destino  a  España.  El  tráfico  debe  ser  además  ilegal,  incumpliendo   las  normas  administrativas  que  regulan  la  permanencia  de  ciudadanos  extranjeros.       Se   podrá   imponer   la   pena   inferior   en   grado   teniendo   en   cuenta   la   gravedad   del   hecho,  las  circunstancias  y  condiciones  del  culpable…     En  el  apartado  4  se  regula  la  responsabilidad  de  las  personas  jurídicas.     Tipos  cualificados   Se  agravará  la  pena  cuando  concurran  los  distintos  supuestos:     • Ánimo  de  lucro  o  violencia,  intimidación  o  engaño     • Abuso  de  situación  de  superioridad  o  especial  vulnerabilidad     • Puesta  en  peligro  de  la  vida,  salud  o  integridad     • Víctima  menor  o  incapaz     • Prevalimiento  de  la  condición  de  autoridad     • Organización   o   asociación   criminal   así   como   los   jefes,   administradores   o   encargados       Excurso   Concurso  de  leyes  se  lleva  por  el  8  CP     Concurso  de  delitos:   • Ideal   (art.   77):   con   un   hecho   se   cometen   varios   delitos.   Se   castiga   por   el   delito  más  grave  en  su  mitad  superior.  Ahora  bien  si  esto  resultaría  en  una   pena   mayor   que   en   concurso   real   iríamos   por   concurso   real,   suma   de   dos   delitos.     • Real  (art.  73):  varios  hechos  varios  delitos.                         164   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                                                                    Bloque  IV:  Derecho  penal  económico     Derecho  Penal  II  –  Tema  11   Índice  T11   Tema  11:  Delitos  contra  la  hacienda  pública  y  seguridad  social  .....................  142   Delitos  contra  la  hacienda  pública  ......................................................................................  142   Tipo  básico  ................................................................................................................................................  145   Regularización  de  la  situación  tributaria  .....................................................................................  146   Tipo  atenuado  ..........................................................................................................................................  147   Tipos  cualificados  ...................................................................................................................................  147   Delitos  fiscales  respecto  la  hacienda  de  la  Unión  Europea  ..................................................  147   Fraude  a  la  hacienda  de  la  Unión  Europea  (305.3)  .............................................................................  147   Defraudación  a  los  presupuestos  generales  de  la  unión  europea  (306  CP)  .............................  148   Otras  consideraciones  sobre  el  fraude  fiscal  ..............................................................................  148   Delito  contable  (310  CP)  .....................................................................................................................  148   Fraude  a  la  seguridad  social  ..................................................................................................  150   Delitos  que  afectan  a  la  función  recaudatoria  de  la  Seguridad  Social  .............................  154   Tipo  básico  ............................................................................................................................................................  154   Regularización  .....................................................................................................................................................  155   Tipo  atenuado  ......................................................................................................................................................  156   Tipo  cualificado  ...................................................................................................................................................  156   Otras  consideraciones  sobre  el  fraude  a  la  Seguridad  Social  ..........................................................  156   Delitos  que  afectan  a  la  función  de  gasto  de  la  Seguridad  Social  .......................................  157   Fraude  de  subvenciones  .........................................................................................................  157   Delitos  contra  los  derechos  de  los  trabajadores  ............................................................  159   Imposición  y  mantenimiento  de  condiciones  ilegales  de  trabajo  o  de  Seguridad  Social  ........................................................................................................................................................................  161   Trafico  ilegal  de  mano  de  obra  .........................................................................................................  161   Emigraciones  fraudulentas  ................................................................................................................  162   Discriminación  laboral  .........................................................................................................................  162   Delitos  contra  la  libertad  sindical  y  el  derecho  de  huelga  ....................................................  162   Delitos  contra  la  seguridad  e  higiene  en  el  trabajo  ..................................................................  163   Delitos  contra  los  derechos  de  los  ciudadanos  extranjeros  .................................................  163         Tipo  básico  ............................................................................................................................................................  163   Tipos  cualificados  ...............................................................................................................................................  164   165   ...