TEMA 12 Las Sociedades personalísimas: La sociedad colectiva y la sociedad comanditaria. (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad Autónoma de Barcelona (UAB)
Grado Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Mercantil I
Año del apunte 2015
Páginas 8
Fecha de subida 12/03/2015 (Actualizado: 08/05/2015)
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Paula Soli Consuegra Tema 12 Las Sociedades personalísimas: La sociedad colectiva y la sociedad comanditaria.
Las sociedades personalísimas, históricamente están encuadradas en el Código de Comercio, pero realmente no son una forma societaria que esté muy utilizada en la actualidad. Tienen unas ciertas peculiaridades en materia de responsabilidad. El punto básico de las sociedades es limitar el riesgo de los participantes, limitar la responsabilidad. Existen 3 tipos de sociedades personalísimas: Colectiva, Comanditaria y las cuentas de participación.
Puntos a cumplir al constituir una Sociedad.
 Limitar la responsabilidad.
 Reparto de deudas y beneficios.
 Limitar la responsabilidad del administrador.
1. Importancia actual de la Sociedad Colectiva.
La sociedad colectiva es la sociedad personalísima por excelencia. Por tanto su constitución, con especial atención a las características de los socios, unida a la responsabilidad ilimitada que estos asumen por las deudas sociales, la convierten en un tipo social muy poco adecuado para el tráfico moderno. Sin embargo, su estudio resulta relevante, no por su volumen económico (hay pocas sociedades colectivas inscritas en el Registro Mercantil), sino porque su régimen jurídico es de aplicación subsidiaria en algunas situaciones societarias atípicas y, en especial, en las denominadas “sociedades devenidas irregulares”, que si se presentan en el tráfico. La sociedad colectiva se regula por los arts.125 a 144 del Código de comercio. Su estructura es equivalente a la que tiene una sociedad Limitada o Anonimia, pero formada por una serie de socios que tienen un funcionamiento y ciertas características en materia de responsabilidad. Su característica principal y a la vez su mayor problema, es que los socios responden de manera limitada, asimismo, de la misma manera que cualquier sociedad se debe inscribir en el Registro Mercantil mediante un procedimiento a seguir, ante un notario.
1 Paula Soli Consuegra Cabe añadir que puede haber Sociedades atípicas, las cuales pueden no estar inscritas en el Registro Mercantil.
Una sociedad colectiva obliga a que como mínimo haya 2 socios.
1.2. Concepto y Caracteres Una Sociedad Colectiva es aquella sociedad personalísima que desarrolla una actividad mercantil bajo una razón social, con la particularidad de que todos los socios responden subsidiaria, personal, solidaria e limitadamente con todos sus bienes del cumplimiento de las deudas sociales.
Características:  Prototipo de sociedad de carácter personalizada.
 Funciona bajo un nombre colectivo o razón social, integrado por el nombre de todos los socios o de alguno/s de ellos y, en este caso, se añadirá “y compañía” o “y cia”. No se puede poner el nombre de una persona que no sea componente de la sociedad.
 Desarrolla una actividad mercantil, colaborando todos los socios activamente en la empresa social. Se trata de una autentica comunidad de trabajo en la que, salvo pacto expreso en contra, todos los socios tienen derecho a concurrir en el manejo y dirección de los negocios comunes.
 La sociedad tiene autonomía patrimonial, es decir, responde con su patrimonio de las deudas sociales. No obstante, los socios, en caso de que los bienes sociales no fueran suficientes, responden de las obligaciones sociales personal, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente con todos sus bienes del cumplimiento de las deudas sociales.
 No tienen por qué estar registrada en el Registro Mercantil. Son Sociedades Atípicas. Las SL. Y S.A son las que tienen que estar obligatoriamente el en Registro, tener un estatuto y en escritura pública. Esto se debe a que si la Sociedad no da publicidad de su existencia, no se sabe si existe o si no existe.
 Las aportaciones de los socios se encuentran en el estatuto si hay escritura pública, y en el contrato si no la hay. En los estatutos se regula el funcionamiento.
2 Paula Soli Consuegra  Todos los socios pueden dirigir salvo pacto en contra. Todos los socios por unanimidad designen a una o varias personas para la gestión o funcionamiento de la sociedad.
1.3. Constitución.
Con carácter general para todas las sociedades mercantiles, tal y como establece el Código de Comercio, el acuerdo de constituir una sociedad colectiva tendrá que formalizarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil. Sin embargo, no se establece para la sociedad colectica el carácter constitutivo de la inscripción en el Registro Mercantil (como si establece para las sociedades capitalistas). Cualquiera de las partes podrá elevar a público el contrato, y adquirirá un valor probatorio. No es obligatorio hacerla pública.
En la escritura pública, deberá incluirse, como mínimo, las siguientes menciones:  Identidad de los socios (nombre, apellidos y domicilio).
 Razón social. Lugar donde ejerce la actividad la empresa y dónde puede estar localizada. Domicilio social.
 Nombre y apellidos de los socios a quienes se encomienden de la gestión de la sociedad y el uso de la firma social.
 Domicilio, objeto social, fecha de comienzo de las actividades y duración de la sociedad.
 Aportaciones de cada socio, incluyendo su contenido.
 Aportaciones de cada socio, incluyendo su contenido.
 Capital social (aunque la sociedad colectiva no es una sociedad de capital se exige la indicación de una cifra que precise el valor resultante de las aportaciones de los socios).
 Duración de la sociedad.
 Las cantidades que, en su caso, se asignen anualmente a cada socio gestor para sus gastos particulares.
3 Paula Soli Consuegra 1.4. Firma o razón social.
La firma de la sociedad estará formada, necesariamente por el nombre de los socios o de alguno/ s de ellos, debiendo añadirse la expresión “en compañía” o “y cia”. Se prohíbe iniciar en la firma el nombre de cualquier persona que no pertenezca en ese momento a la sociedad. De esta forma, no es posible mantener en la firma el nombre de un antiguo socio. Si se incluyera el nombre de una persona que no es socio, éste responderá solidariamente por las deudas sociales sin que llegue a tener la consideración de socio.
En la razón social puede incluirse una referencia a una actividad incluida en el objeto social. Por último, señalar que deberá hacerse constar la mención “Sociedad colectiva” o al final de la denominación su abreviatura SC o SCR (si está registrada).
1.5. Clases de socios colectivos.
Los socios, según la aportación que se haga a la sociedad, hay de 2 tipos (rige asimismo para las SL): 1. Socio capitalista o no industrial (el que aporte bienes o derechos).
2. Socio industrial (el que aporte el trabajo). En ocasiones el trabajo no va vinculado a un trabajo físico.
No obstante, ambos tipos de socios son socios colectivos, aunque el Código de Comercio establezca algunas normas especiales para los socios industriales.
1.6. Obligaciones de los socios.
1. Obligación de aportar. Los socios pueden aportar bienes o derechos susceptibles de valoración económica (socios capitalistas o no industriales) o trabajo o servicios (socios industriales). La obligación persiste mientras dura la sociedad y su incumplimiento puede ser causa de la exclusión del socio. Uno no puede ser socio de forma gratuita, se ha de aportar algún tipo de prestación, sea conocimiento, maquinaria, dinero… el hecho de no aportar, comportaría la exclusión. Esta no aportación viene vinculada a no ser socio. Al hacer las aportaciones se tiene que efectuar un examen muy objetivo.
4 Paula Soli Consuegra 2. Obligación de no hacer competencia a la sociedad. Los socios industriales no pueden ocuparse de negocio de ninguna especie por su propia cuenta, salvo que la sociedad lo permita expresamente. El socio industrial debe, por tanto, trabajar en exclusiva para la sociedad, salvo pacto en contrario. Materia que causa controversia, generadora de pleitos, llamada competencia desleal. Como puede ser desviar pedidos, información, etc.
En el supuesto de los socios capitalistas o no industriales, se distingue en función de que la sociedad tena o no un objeto social determinado.
a. Si la sociedad no tiene objeto social determinado. Se necesita el consentimiento de la sociedad (que no podrá negarse sin acreditar que se produce un perjuicio ejecutivo y manifiesto) para que el socio pueda ocuparse de negocios fuera de la sociedad. Si se contraviene esta precisión y se realizan actividades sin el consentimiento preceptivo, los beneficios que se obtengan de ellas serán para la sociedad, y las pérdidas su las hubiera, las deberá sufrir individualmente el socio.
b. Si la sociedad tiene objeto social determinado. Todos los socios capitalistas podrán dedicarse a negocios propios, salvo pacto social en contrato, siempre u cuando no coincida con el de la sociedad.
3. Obligación de participar en las pérdidas. Se distingue entre socios industriales y socios capitales. Así, el socio industrial, salvo pacto expreso en contrario, o participa de las pérdidas. Por su parte las pérdidas entre los socios capitalistas se imputaran en la misma proporción que las ganancias. Responden con el capital aportado.
1.7. Derechos de los socios.
1. Derecho a participar en la gestión de la sociedad. En principio, es un derecho que tienen todos los socios aunque en la escritura social se puede haber previsto quien va a ocuparse de la gestión y administración de la sociedad. Se admiten, en virtud de la libertad de pactos, varias posibilidades: a. Que no se haya limitado la administración a alguno de los socios. (todos los socios tendrán la facultad de concurrir al manejo y dirección de los negocios de la sociedad. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que contra la voluntad expresa 5 Paula Soli Consuegra de alguno delos socios, no se podrá contraer ninguna obligación nueva. Se trata de una especie de derecho de veto, que solamente tendrá efectos internos u no frente terceros).
Diferencia sociedad carácter solidario y carácter mancomunado. En los solidarios los socios responden todos de forma indistinta, se puede dirigir a cualquiera la totalidad de la deuda, luego se podrá reclamar mediante la acción de regreso. La mancomunada, se puede reclamar a todos pero solo la parte que a cada socio le per toca.
b. Que se haya limitado la administración a alguno de los socios. (el régimen de administración se regulará en la escritura social).
c. Que la administración le haya conferido a personas extrañas a la sociedad.
(bien porque la escritura lo admita expresamente, bien porque el socio administrador haya alegado sus funciones en un tercero con consentimiento del resto de los socios).
2. Derecho de voto. Se exige la unanimidad, como regla general, de todos los socios presentes para acuerdos que no impliquen una modificación del contrato social y la unanimidad de todos los socios para acuerdos que modifiquen el contrato.
3. Derechos económicos. Se traducen en el derecho a participar en los beneficios y en la cuota de liquidación1. Si en la escritura no se indica que cuantía en los beneficios sociales le corresponde al socio industrial, éste participará en la misma proporción que el socio capitalista de menor participación.
La cuota de liquidación se determinará en proporción a los bienes aportados por cada socio.
1.8. Relaciones de la sociedad colectiva con terceros.
La representación de la sociedad recae exclusivamente en aquellos socios que estén autorizados para utilizar la firma social. Pr tanto, la sociedad solo queda vinculad frente a terceros cuando se ha contraído una obligación bajo la firma de la empresa u por Cuota liquidación. Cuando se extingue la sociedad, si quedan unos bienes, por la participación que se tiene se posee una cuota, la cual un socio se puede llevar 1 6 Paula Soli Consuegra persona autorizada para utilizarla. La actuación de los socios que no estén facultados para utilizar la firma social, no podrá vincular a la sociedad.
Supuesto distinto es el abuso de la firma social por persona que estando autorizada para utilizar la firma social, la utilice pero en interés propio. En este caso, el socio vincula a la sociedad frente al tercero, pero si existiera ganancia en esa operación realizada en interés propio, dicho beneficio corresponderá a la sociedad y su existiera pero si existiera pérdida, deberá indemnizar de los daños y perjuicios a la sociedad. El resto de los socios podrán incluso solicitar la rescisión del contrato social.
2. La Sociedad Comanditaria.
2.1 Concepto y tipos de socios.
La sociedad comanditaria es un tipo de sociedad personalista que ejecuta una actividad mercantil y que se caracteriza por la coexistencia de dos tipos de socios. Los socios colectivos y los socios comanditarios (responden limitadamente), los socios colectivos respondan ilimitadamente de las deudas sociales, mientras que los ocios comanditarios responden de forma limitada. El carácter personalista es más acusado en los socios colectivos que en los comanditarios.
La sociedad comanditaria se regula por los artículos 145 a 150 del Ccom.
La Sociedad Comanditaria es una sociedad mercantil, la cual necesita escritura pública, tiene personalidad jurídica y el capital máximo son 300.000€; en caso de superarlo, deberá transformarse en otro tipo de sociedad. En el mercado hay escasas. Ha pasado el grupo a las sociedades capitalistas.
2.2 Constitución y firma La escritura social deberá de incluir las mismas menciones que en la sociedad colectiva y además los siguientes datos.
2.3 Denominación social Mínimo 2 socios. Socios colectivos añadiendo S.COM, S. en. C. No se pone el nombre de los socios comanditarios. En caso de responsabilidad, los ocios colectivos responden 7 Paula Soli Consuegra personal, solidaria e ilimitadamente mientras que los socios comanditarios responden de manera limitada al capital invertido.
3. Asociación de cuentas en participación Art. 239-243 Código de Comercio, contemplan una figura especial, que no es una sociedad como tal, sino que contempla una forma de Asociación de cuentas en participación. Asimismo es una sociedad personalista, pero no es propiamente un tipo exclusivo de sociedad, sino que es una fórmula que pueden adoptar colectivas o comanditarias. Dichos artículos afirman que los comerciantes podrán interesarse los unos en las operaciones delos otros, contribuyendo para ello con la parte del capital, y haciéndose participes de sus resaltados prósperos o adversos en la proporción que determinen.
Consiste en que hay un tipo de Sociedad puesta en marcha, algunas personas están interesadas en invertir, pero no quieren darle publicidad; en ese caso, se firma un contrato que no tiene efectos antes terceros pues no es público, y no se le ha dado solemnidad notarial (únicamente inter partes), y según este contrato una persona invierte en esa sociedad , arriesga únicamente el capital invertido, puede obtener beneficios en la medida que el contrato lo estipule, no participa en la gestión dela empresa, no toma decisiones y su participación ni siquiera es conocida por la clientela de la empresa. La existencia de estos participes, es desconocida. No es un tipo de asociación muy común. Es una pura inversión de capital.
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