Tema 8. Sociedades Especiales (2009)

Apunte Español
Universidad Instituto Químico de Sarriá (IQS)
Grado Administración y Dirección de Empresas - 2º curso
Asignatura Derecho de Empresa
Año del apunte 2009
Páginas 5
Fecha de subida 19/05/2014
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Tema  8.  Sociedades  especiales.     1. Sociedad  Unipersonal:   − −   La  constituida  por  un  único  socio,  sea  persona  natural  o  jurídica.  Se  establece  ya  en  la   constitución.   La  constituida  por  dos  o  más  socios  cuando  todas  las  participaciones  hayan  pasado  a   ser   propiedad   de   un   único   socio.   Es   sobrevenida,   todos   los   socios   le   venden   sus   participaciones  a  uno  y  se  convierte  en  unipersonal  en  ese  momento.   Es  muy  habitual  y  puede  ser  anónima  (SAU)  o  limitada  (SLU).   −   Publicidad     Sirve   para   que   el   carácter   de   sociedad   unipersonal   sea   conocido   y   se   instrumenta   por   tres   vías  distintas:     − Escritura  pública:  se  debe  indicar:   § Constitución  de  una  sociedad  unipersonal  (ante  notario).   § Declaración   de   Unipersonalidad:   situación   como   consecuencia   de   haber   pasado   un   único   socio   a   ser   el   propietario   de   todas   las   participaciones   de   la   sociedad.  También  se  debe  declarar  cuando  se  pasa  de  un  único  socio  a  otro  de   la  misma  condición.  Plazo  de  6  meses  para  declarar.   § La  pérdida  de  tal  situación.   § La  identidad  del  socio  único  (con  quién  estamos  contratando).     − Inscripción  en  el  Registro  Mercantil:   § Transcurridos   seis   meses   desde   la   adquisición   de   la   sociedad,   sin   que   se   hubiera  inscrito  en  el  Registro,  el  socio  único  responderá  personal,  limitada  y   solidariamente   de   las   deudas   sociales.   Si   me   inscribo   en   el   Registro,   sólo   respondo  con  lo  que  aporto  a  la  sociedad.     − Documento  social:   § Cuando   se   encuentra   en   la   situación   de   unipersonalidad,   ha   de   constar   en   toda   la   documentación,   correspondencia,   notas   de   pedido   y   facturas   y   anuncios   que   haya  de  publicar.     Actas  del  socio  único   No  tiene  que  convocar  a  nadie  pero  lo  debe  tener  todo  por  escrito  en  el  libro  de  actas.   Puede  que  la  sociedad  tenga  un  socio  y  esté  administrada  por  otro.     Funcionamiento:   El  socio  único  ejerce  las  competencias/funciones  de  la  Junta  General.   No  hay  intercambio  de  voluntades,  sólo  consigna  en  un  papel  sus  decisiones.     Contratación:   Los  contratos  entre  el  socio  único  y  la  sociedad  deben:   − Constar  por  escrito.   − Transcribirse  en  un  libro  de  registro  de  la  sociedad,  que  debe  ser  legalizado.   − Referenciarse  en  la  memoria  anual.       1   En  caso  de  insolvencia,  no  son  oponibles  (se  tienen  como  no  efectuados)  los  contratos  que   no  se  hayan  transcrito  al  libre  de  registro  o  que  no  se  hallen  referenciados  en  la  memoria   anual.     El  socio  único  responde  frente  a  la  sociedad  durante  un  plazo  de  2  años  de  las  ventajas  que   directa  o  indirectamente  haya  obtenido  en  perjuicio  de  la  sociedad  como  consecuencia  de   dichos  contratos.     Cuentas  anuales:   Funciona  igual  que  en  la  SL  y  la  SA.     2. Las  sociedades  especiales:     a) Sociedad  Laboral:     − Pueden  existir  sociedades  limitadas  laborales  (S.L.L)  o  anónimas  laborales  (S.A.L.).   − Su   creación   precisa   de   una   autorización   previa   del   Ministerio   de   Trabajo   y   la   sociedad   debe  inscribirse  en  un  registro  especial  de  este  Ministerio  antes  de  poder  inscribirse   en  el  Registro  Mercantil.   − Su   capital   está   formado   por   dos   clases   de   acciones   (anónima)   o   participaciones   (limitada)  y  deben  ser  siempre  nominativas  (indicar  quién  es  el  titular).   • De  “clase  laboral”:  sólo  pueden  pertenecer  a  trabajadores  con  relación  laboral   indefinida.   • De  “clase  general”.   − La  mayoría  del  capital  debe  estar  en  manos  de  los  socios  trabajadores  indefinidos.   − Ninguno   de   los   socios   puede   poseer   acciones   que   representen   más   de   una   tercera   parte  del  capital,  por  lo  que  por  lo  mínimo  debe  haber  tres  socios.   − Se  exige  que  el  número  de  horas/año  trabajadas  por  trabajadores  contratados  que  no   sean  socios  no  puede  superar  el  15%  de  las  horas/año  trabajadas  por  los  trabajadores   que  sí  sean  socios  (si  la  sociedad  tiene  menos  de  25  trabajadores  el  porcentaje  pasa  a   ser  del  25%).   − Además   de   las   reservas   legales   y   estatuarias   deben   dotarse   de   un   fondo   especial   de   reserva  indisponible  con  el  10%  del  beneficio  líquido  de  cada  ejercicio.  Carga  adicional   porque   está   pensado   para   socios   no   capitalistas   que   no   tienen   porque   tener   un   gran   soporte  capital.       b) La  sociedad  pública:     − Es   aquella   sobre   la   que   un   ente   público   (Estado,   CCAA,   corporaciones   locales)   ejerce   una  influencia  dominante.   − Puede  ser  anónima  (S.A.P.)  o  limitada  (S.L.P.).   − Las  acciones  (anónima)  o  participaciones  (limitada)  son  bienes  de  dominio  público  y,   por  tanto,  inembargables,  pero  su  patrimonio  es  privado  y  como  tal  embargable.   − Clases:   • Sociedades   Públicas   Unipersonales:   el   ente   público   detenta   el   100%   del   capital   social.   • Sociedades  mixtas:  en  ellas  un  ente  público  conserva  la  mayoría  del  capital.     c) Sociedades  y  otras  entidades  financieras:       2   − − − − El  mercado  financiero  por  su  especial  importancia  económica,  está  muy  regulado  por   una  completa  legislación  con  el  objetivo  de  salvaguardar  la  solvencia  y  credibilidad  del   sistema  financiero.   • Las   entidades   de   crédito   y   de   depósito   se   hayan   reguladas   por   las   Leyes   26/1988  y  3/1994.   • Las   aseguradores   por   la   Ley   30/1995   del   8   de   noviembre,   de   ordenación   y   supervisión  de  seguros  privados.   Todas  estas  entidades  se  hayan  sometidas  a  un  exhaustivo  control  por  parte  del  Banco   de   España,   la   Comisión   Nacional   de   Valores   y   la   Dirección   General   de   Seguros,   que   con   sus  circulares  velan  por  la  transparencia  y  solvencia  del  sistema  financiero.   Las   Cajas   de   Ahorros   tienen   forma   fundacional,   no   son   puras   organizaciones   mercantiles  que  busquen  sólo  el  beneficio.   También   tienen   una   especial   regulación   las   entidades   que   intervienen   en   el   mercado   de  valores,  las  instituciones  de  inversión  colectiva,  los  fondos  de  inversión  y  los  fondos   de  pensiones.     d) La  sociedad  anónima  deportiva  (S.A.D.):     − Creada  por  la  Ley  10/1990  de  15  de  octubre.   − Las  acciones  son  nominativas  y  la  administración  está  encomendada  a  un  Consejo  de   Administración   de   7   miembros,   quienes   deben   presentar   un   aval   bancario   por   el   5%   del  presupuesto  de  gastos.     3. Las  cooperativas  y  las  mutualidades:     Ambas   se   caracterizan   por   la   unión   de   varias   personas   con   el   fin   de   desarrollar   conjuntamente   una   actividad   que   cubra   las   necesidades   de   sus   socios.   Su   finalidad   no   es   lucrativa   en   el   sentido   de   obtener   unos   beneficios   repartibles,   sino   que   persigue   satisfacer   las  necesidades  de  los  miembros.   Buscan   beneficios   para   poder   soportar   la   empresa,   pero   en   la   cúpula,   el   objetivo   final   es   cubrir  las  necesidades  de  los  socios  o  aportarles  algo.  (Objetivo  ≠  Objeto).     a) La  sociedad  cooperativa:     − Sociedades  de  capital  variable  en  las  que  se  asocian  en  régimen  de  libre  adhesión  las   personas   que   tienen   necesidades   comunes   y   que   ponen   en   común   su   trabajo   para   satisfacer   conjuntamente   sus   necesidades.   (el   capital   se   va   adecuando   a   medida   que   entran/salen  socios  capitalistas).   − Pueden  ser  socios  tanto  las  personas  físicas  como  las  jurídicas.   − Cuenta   con   una   Asamblea   General   de   socios   que   fija   las   directrices   de   la   política   general  que  es  llevada  a  cabo  por  el  Consejo  Rector  de  la  Cooperativa.   − El  funcionamiento  de  la  cooperativa  es  democrático.  De  manera  que  cada  socio  tiene   un  voto,  con  independencia  del  capital  puesto.   − Para   su   constitución,   es   preciso   Escritura   Pública,   que   debe   inscribirse   en   el   registro   de  cooperativas  dependiente  del  Ministerio  de  Trabajo  o  de  la  Consejería  Autonómica   correspondiente  que  tenga  competencia  exclusiva  (como  por  ejemplo  en  Cataluña).   − Las   cooperativas   que   desarrollen   su   actividad   en   más   de   una   comunidad   autónoma,   excepto  cuando  en  una  de  ellas  realicen  su  actividad  principal,  se  rigen  por  la  Ley  de   Cooperativas  estatal  (Ley  27/1999).   − La  Ley  establece  la  responsabilidad  limitada  de  los  socios  por  las  deudas  sociales.   − El   capital   social   está   formado   por   las   aportaciones   de   los   socios   que   no   representen   una   parte   alícuota   del   patrimonio,   sino   sólo   la   del   patrimonio   neto   repartible     3   − − − − − correspondiente   a   fondos   propios   reflejada   en   el   pasivo   del   balance   por   el   capital   social.   El  capital  también  puede  variar  por  la  imputación  de  pérdidas  del  ejercicio.   Capital  mínimo  de  3000€.   Los   ingresos   obtenidos   por   la   cooperativa,   deben   distinguirse   según   provengan   de   operaciones   con   los   cooperativistas,   con   terceros   o   con   extraordinarios.   Los   dos   últimos,  deducidos  sus  correspondientes  gastos,  se  destinan  a  una  reserva  obligatoria.   Los   ingresos   ordinarios   se   aplican   en   parte   a   una   Reserva   obligatoria   y   el   resto   se   destina   a   reparte   a   los   socios   (≠dividendo,   ya   que   se   reparte   a   todos   igual,   sin   tener   en   cuenta   el   nivel   de   aportación   de   capital   de   cada   uno)   o   a   reservas   voluntarias.   El   retorno  a  los  socios,  en  todo  caso,  se  hará  en  proporción  a  las  operaciones  realizadas   con  la  cooperativa.   Tipos:   cooperativas   de   viviendas,   agrarias,   de   transportistas,   de   crédito,   de   enseñanza,…  La  Ley  prevé  una  normativa  específica  para  alguna  de  estas  cooperativas;   la  más  destacable  la  de  crédito,  ya  que  en  sus  estatutos  se  puede  sustituir  el  principio   de  igualdad  de  voto  por  el  proporcional  a  las  aportaciones  de  los  socios.     b) La  sociedad  de  Garantía  Recíproca:     − Es   una   sociedad   con   elementos   de   S.A.,   de   S.L.   (participaciones   no   incorporables   a   títulos  negociables)  y  de  las  cooperativas  (por  su  base  mutualística).   − Su   objeto   social   es   conceder   avales   a   sus   socios,   a   los   que   presta   asesoramiento   financiero  (parecido  al  reaseguro).   − Sus  socios  sólo  pueden  ser  Pymes.     c) Las  Mutualidades  o  montepíos:     − Son  entidades  aseguradores  de  tipo  mutualístico,  en  que  las  aportaciones  de  los  socios   constituyen   la   base   para   asegurar   los   riesgos   cubiertos   a   los   miembros   (sólo   damos   cobertura  a  los  socios).   − Con   la   reforma   operada   por   la   Ley   30/1995   de   ordenación   y   supervisión   de   seguros   privados,  han  pasado  a  regirse  por  los  criterios  propios  de  toda  entidad  aseguradora  si   bien   conservan   su   origen   de   entidad   de   ayuda   mutua   y   su   funcionamiento   democrático.     4. Las  uniones  de  empresarios:     a) La  Agrupación  de  Interés  Económico:     − Agrupa   a   empresas   de   un   mismo   sector   o   sectores   relacionados   con   el   objetivo   de   potenciar   la   demanda,   unir   esfuerzos   en   investigación   y   desarrollo   de   nuevos   productos,  o  de  comercialización  en  nuevos  mercados  (“Joint  Venture”).   − Se  constituye  una  sociedad  sin  ánimo  de  lucro,  que  pretende  mejorar  los  resultados  o   ayudar   en   las   actividades   de   los   socios,   agrupando   sus   esfuerzos   en   el   desarrollo   de   actividades  auxiliares  a  las  que  desarrollan  sus  miembros.   − Está  exenta  del  impuesto  de  sociedades.   − Su   objetivo   no   es   tanto   obtener   beneficios   sino   obtener   ventajas   de   su   cooperación,   por  ejemplo  en  proyectos  de  investigación  que  si  los  asumiesen  separadamente  cada   uno  de  los  partícipes  serías  costosísimos.           4   b) La  Sociedad  Agraria  de  Transformación.     − Es   una   sociedad   civil   dedicada   a   la   elaboración,   transformación   y   distribución   de   los   productos  agrarios  de  sus  socios.   − Su  funcionamiento  es  similar  al  de  las  cooperativas.     c) Los  grupos  de  sociedades.     − Su  regulación  es  novedosa  y  todavía  incompleta  en  España  y  en  la  mayoría  de  países.   − Podemos  encontrar  dos  definiciones  legales:   • La  recogida  en  el  art.  42.1  Cco,  que  se  centra  en  el  hecho  de  que  una  sociedad   detente  la  mayoría  del  capital  de  otra  o  la  mayoría  de  los  miembros  de  órgano   de  administración,  con  independencia  de  que  realmente  ejerza  la  dirección  de   la  empresa  dominada.   • La   recogida   en   el   art.   4   de   la   Ley   24/1998   del   Mercado   de   Valores,   que   se   centra  en  la  existencia  de  una  dirección  efectiva  de  la  sociedad  dominada  por   el  dominante.  (concepto  de  control  efectivo).   − El   legislador   español   va   regulando   paulatinamente   los   grupos   societarios.   Primero   lo   hizo   fiscalmente   imponiendo   la   tributación   consolidada   y   después,   recogiendo   lo   dispuesto  en  la  7ª  Directiva,  se  completó  el  PGC  en  cuanto  a  la  presentación  de  cuentas   consolidadas  de  los  grupos  de  sociedades.   − Toda  sociedad  que  posea  la  mayoría  de  los  derechos  de  voto  de  otra,  tenga  la  facultad   de  nombrar  y  destituir  a  sus  administradores  o  de  nombrar  la  mayoría  de  miembros   del  consejo  de  administración,  debe  consolidar  con  sus  cuentas  las  de  sus  sociedades   dominadas.   En   este   caso   la   Junta   General   de   la   sociedad   dominante   aprobará   las   cuentas  anuales  de  esta  sociedad  y  las  consolidadas.   − La   consolidación   se   efectuará   sumando   las   partidas   de   las   relaciones   externas   y   anulando  las  internas.  (créditos  y  deudas  recíprocas).   − La   normativa   existente   sobre   los   grupos   societarios   es   aún   insuficiente   sobre   todo   para   proteger   a   los   socios   minoritarios,   los   trabajadores   y   los   acreedores   de   las   sociedades  dominadas  y  de  los  dominantes.  Por  ello,  a  menudo  los  Tribunales  se  han   visto   obligados   a   “levantar   el   velo”   de   la   personalidad   jurídica   en   casos   de   “infra   capitalización”   o   en   operaciones   de   “poker   papel”   (ventas   sucesivas   a   empresas   del   grupo   a   precios   cada   vez   más   elevados   de   acciones   propias,   con   el   de   crear   pérdidas   aparentes   y   en   la   venta   final   a   terceros   obtener   beneficios   a   través   de   una   sociedad   instrumental).       5   ...