Modificación estatutaria (0)

Apunte Español
Universidad Universidad de Barcelona (UB)
Grado Derecho - 3º curso
Asignatura Derecho de sociedades
Año del apunte 0
Páginas 5
Fecha de subida 05/06/2014
Descargas 8
Subido por

Vista previa del texto

TEMA 10.SOCIEDADES DE CAPITALES (VII) MODIFICACIÓN ESTATUTARIA I.
REQUISITOS GENERALES Se pueden llevar a cabo ciertas modificaciones que van a implicar que se debe afrontar una modificación de los ES y, por ende, se va a modificar su forma de actuar o su estructura financiera.
Así, los requisitos generales son los siguientes: - Competencia de la JG - Quórum reforzado - Derecho de información - Dependiendo del tipo de modificación, informe de administradores justificativo de modificación propuesta En lo relativo a la JG, había ciertas mayorías reforzadas – para aumentos de capital, reducciones de capital y otras modificaciones de estatutos-, es decir, se precisarán unos quórum reforzados, pues se modificarán elementos que pueden afectar a terceros.
Adicionalmente, no en todos los casos, un derecho de oposición de los terceros a la propuesta de modificación planteada, por ejemplo, en los supuestos de reducción de capital.
Así, se precisará estas mayorías superiores a las ordinarias –reforzadas-, pero también implica la relevancia del derecho de información (cuando se envíen convocatorias o se publiquen anuncios, se debe hacer mención de la modificación que se propone, para que el socio pueda mencionarse y el acreedor oponerse). El derecho de información queda plasmado, o bien en los anuncios, o bien en las convocatorias individuales de JG que se envían a los socios.
Además, en ciertos supuestos de modificación, se requiere un informe del CA o de los administradores, justificando la modificación propuesta.
II.
SUPUESTOS ESPECIALES: MODIFICACIONES RELATIVAS AL OBJETO SOCIAL, EL DOMICILIO Y LA DENOMINACIÓN En el cambio de domicilio, si éste se produce dentro del mismo término municipal, no es necesario que el acuerdo lo adopte la JG, lo puede adoptar el órgano de administración.
En el cambio del objeto social, puede nacer un derecho de separación de los socios que voten en contra (por ejemplo, se invirtió para hacer casas y se modifica para energía nuclear).
III.
AUMENTO DE CAPITAL  CONCEPTO Y CLASES En el aumento de capital es donde se produce todo el proceso de modificación estatutaria de forma plena. Si se quiere reforzar la estructura financiera, el instrumento esencial es el aumento de capital.
Ejemplo: si se quiere montar una SL de 3000€ porque se va a hacer un desarrollo de plantas eólicas, y no se pondrá en producción hasta dentro de 2 años, y por consiguiente, no se tendrá ingresos hasta esa fecha. Es un supuesto de infracapitalización, pues se deberá producir un endeudamiento. Se habrá generado pérdida, pues hasta dentro de 2 años no se pondrá en funcionamiento. El primer año se va a tener que gastar financiación, y se tendrá, por consiguiente, una pérdida. La solución es poner más capital, porque si no se entrará en causa de disolución. ¡! Más allá de la forma societaria, se debe tener en cuenta la estructura financiera del negocio, porque dependiendo que se va a hacer, se precisará tener un capital social más amplio.
Se puede aportar capital de la misma forma que se podía aportar en el momento constitutivo.
Es decir, mediante aportación dineraria o aportación no dineraria. Será ésta última la que podrá ser en especie, una compensación de créditos, entre otros. El régimen de aportaciones en la constitución se aplica para las ampliaciones de capital. Así, podrá ser ampliación dineraria o no dineraria. De igual modo, se aplica todo el régimen de la necesidad de informe de experto o no.
Además, también se puede ampliar capital capitalizando las reservas. Es decir, las reservas disponibles o el exceso de la reserva legal pueden utilizarse para ampliar capital. Es simplemente una reclasificación de las partidas de los recursos propios. Lo que se hace es que la partida se sube a capital social, pero el total sigue siendo el mismo.
Capital social Recursos propios = Total Esto se puede hacer de dos formas: - Emitiendo nuevas acciones.
- Aumentando el valor nominal de las que ya se dispone. El diferencial entre el valor nominal antiguo y el nuevo, es el objeto de ampliación de capital.
 TUTELA DE LOS SOCIOS: LOS DERECHOS DE SUSCRIPCIÓN Y ASUNCIÓN PREFERENTE Y DE ASIGNACIÓN GRATUITA ¡! Prima de suscripción o prima de emisión. La prima tiene el mismo tratamiento que la reserva, y esto va conexo con la valoración de las empresas. ¿Cuánto vale la empresa? En teoría, lo que dicen los libros, y esto es el valor que establece el balance. Cuando se hace una ampliación de capital, el valor que se debe tomar como valor de referencia, es el que viene fijado en recursos propios, aunque esto no lo establece la Ley. La LSC habla de valor razonable, y se une a la idea de valoración que hacen expertos independientes (auditores de cuentas, por ejemplo), pero la normativa del IS, cuando habla de las transmisiones de acciones, a efectos de su valoración, toma como valor mínimo los fondos propios. En teoría, el valor mínimo de la sociedad es el de recursos propios, el de patrimonio. ¡! Entonces, cuando se afronta la ampliación de capital, la acción nueva que se está emitiendo no vale igual que en el momento 1, se puede tomar como referencia el último balance aprobado.
La prima de emisión (SA) o prima de asunción (SL) es el diferencial. La prima, en el balance, cuando se desglosa el patrimonio –fondos propios-, se debe hacer: capital social + reservas + prima de emisión (tiene mismo tratamiento que la reserva).
En las ampliaciones de capital el peligro es el de la dilución. Esto implica que cuando se afronta una ampliación de capital, el socio, uno de los derechos que tiene, es mantener la misma proporción de capital que la que tenía anteriormente, sino puede pasar que se vayan realizando ampliaciones de capital, y el % se vaya diluyendo. La Ley da un derecho de suscripción preferente en la SA o derecho de asunción preferente en la SL, de tal forma que permite al socio concurrir en la ampliación de capital de forma proporcional para que se pueda mantener siempre el %. Este derecho es transmisible y, es posible, que en ciertos casos, la sociedad pueda excluir cuando haya razones que así lo justifiquen, que los socios ejerciten ese derecho – cuando se excluye se precisa del informe de administradores-. Así, la tutela de los socios se manifiesta en este derecho de suscripción preferente.
 DELEGACIÓN DEL AUMENTO Se permite que la JG tome el acuerdo de ampliación de capital y delegue en el órgano de administración la ejecución del mismo. Es decir, se acuerda ampliar la capital por JG por x, y todos los detalles de dicha ejecución se delegan en el CA (el acuerdo es de JG, pero la ejecución corresponde al órgano de administración).
Además, hay otro supuesto de capital autorizado, en el cual, el CA, previa delegación de la JG, puede, por sí mismo, decidir la ampliación de capital, pero con ciertos límites -¡! Hasta el 50% del capital social en circulación-.
IV.
REDUCCIÓN DE CAPITAL Se reduce capital, esencialmente, para reequilibrar el patrimonio que ha quedado disminuido como consecuencia de pérdidas. También puede ser para amortizar acciones (un socio sale y se recompran acciones y se amortizan). La reducción es una modificación estatutaria, requiere de los requisitos esenciales, pero se debe tener presente la existencia de un derecho de oposición, porque cuando se reduce capital se reduce, por consiguiente, el patrimonio de la sociedad. Existe la posibilidad de que los acreedores, más allá de los socios que pueden votar en contra, puedan solicitar que sus créditos se garanticen (la tutela de terceros es un requisito esencial en este tipo de supuestos).
V.
OPERACIÓN ACORDEÓN En unidad de acto, de forma simultánea, se reduce capital por debajo del mínimo legal (60.000 € o 3000 €) o se baja a 0 y, simultáneamente, se aumenta capital en cifra que se quiera. Esto permite limpiar el balance si se arrastran pérdidas que hacen que se tenga éste desequilibrado. Esto permite, a su vez, eliminar socios, porque se devuelven las aportaciones.
Pero, en el mismo acuerdo, una vez se ha bajado a 0, por ejemplo, se debe acordar un aumento de capital hasta el nuevo mínimo que se quiera.
Aquí, los anteriores socios siguen manteniendo su derecho de suscripción preferente, por ello, debe tratarse de una operación pactada, porque si no es así, cuando se aumente capital, los socios pueden seguir con su mismo derecho proporcional al que se tenía proporcional.
Es una operación favorable para que, en unidad de acto, se pueda arreglar la composición y el balance.
Debe recogerse en la misma escritura, y especificar de que se trata de una operación realizada al amparo de la Ley.
...