TEMA 11 Sociedades Mercantiles (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad Autónoma de Barcelona (UAB)
Grado Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Mercantil I
Año del apunte 2015
Páginas 12
Fecha de subida 12/03/2015 (Actualizado: 08/05/2015)
Descargas 27
Subido por

Vista previa del texto

Paula Soli Consuegra Tema 11 Sociedades Mercantiles 1. Empresario individual, Empresario Social.
En Derecho Mercantil existe una norma esencial la cual es el Código del Comercio. En el siglo XIX en España, fruto de la influencia francesa, hubo una corriente modificadora, es decir, en aquel momento se pensaba que era positivo reunir todas las leyes en un solo libro, a este libro se le denominada código. El Código de Comercio, reunía todas las leyes mercantiles que había en España. Dicho código, se ha visto superado por una gran cantidad de leyes especiales, es decir, el código ha quedado como un texto que recoge lo general, y tras la aparición de nuevos elementos la tendencia ha sido crear leyes específicas que los desarrollasen. No obstante, para algunas de las formas de sociedad, el código de comercio sigue estando vigente. El lenguaje es un problema del código, pues posee ciertos vocablos que actualmente son considerados obsoletos, y que se tienen que matizar.
El empresario individual y social hace referencia a personas que intervienen en el ámbito mercantil, bien de manera individual o de manera societaria.
1.1 Empresario individual en general.
Cualquier persona física que disponiendo de capacidad legal, ejerza de forma habitual y por cuenta propia algún tipo de actividad mercantil o profesional. Se le conoce como autónomo, persona que dispone de sus propios medios de trabajo, que dispone de los descansos según considere necesario, en definitiva, persona que organiza su actividad y que trabaja mediante un contrato no asalariado, no es un trabajador. No tiene una regulación jurídica específica, sigue la regulación mercantil para todo lo relacionado con su actividad laboral, y en cuanto a derechos y obligaciones, el código civil. Des del año 2007 hay una ley que sí que regula aspectos del empresario individual.
Para ejercer como autónomo, no se exige un capital mínimo, el autónomo puede trabajar individualmente pero asimismo puede tener trabajadores a su cargo. El 1 Paula Soli Consuegra autónomo no tiene obligación de estar inscrito en el Registro Mercantil, puede hacerlo si lo desea, pero no es una orden imperativa, pero le resultará más difícil conseguir ayuda. Tributa IRPF de Actividad Económica, no paga Impuesto de Sociedades. En algunos casos está supuesto al recargo de equivalencia, el cual es un complemento que se paga además del IVA, así evita hacer la liquidación del mismo. Ejemplo: Montar una tienda de informática, y el proveedor vende a un precio X ya con IVA, y se pone a la venta con un margen de beneficio del 10%. Si uno es autónomo, además de cobrar al cliente el 21 % el IVA, se le tiene que cobrar un 5, 5 % más de recargo de equivalencia.
Así tiene un margen mayor de beneficio.
El autónomo, es una persona física que no constituye persona jurídica. Está dado de alta en Seguridad Social, en un régimen especial RETA (Régimen Especial de Trabajadores Autónomos).
El gran problema del autónomo es la responsabilidad, no se distingue entre el patrimonio del propio autónomo y el de su empresa, todo constituye el mismo patrimonio, por lo tanto, de las deudas que genere el negocio, responde el empresario personalmente que lleve a cargo dicho negocio. Responde de manera ilimitada con todo su patrimonio.
1.2 Autónomo económicamente dependiente.
Género de autónomos especial. TRADE (Trabajador Autónomo Dependiente Económicamente). Figura creada en el 2007 y que se desarrolló posteriormente con un Real Decreto en el año 2009. Es un autónomo entre el autónomo clásico y el trabajador asalariado. La ley considera TRADE a aquél que perciba al menos el 75 % de sus ingresos de un solo cliente, con lo cual se considera como si fuese trabajador.
Para estos trabajadores económicamente dependientes hay una serie de requisitos:  Existencia de un contrato, en el cual se establezcan los descansos. Un TRADE tiene derecho a 18 días de vacaciones.
 En caso de discrepancias con el cliente, el contrato será denunciado por la jurisdicción social.
2 Paula Soli Consuegra  Puede trabajar en exclusiva o no para un solo cliente, pero en todo caso tendrá libertad para efectuar los encargos dentro de los horarios que sean viables, asimismo él mismo podrá marcar los horarios.
 Cuando el contrato entre el autónomo y el cliente se rompe por el cliente, puede surgir el derecho a indemnización, a diferencia de un autónomo corriente que no hay indemnización.
1.3 Emprendedor de responsabilidad limitada.
La Ley 14/2013, ley de apoyo a los emprendedores, determina que será considerado emprendedor de responsabilidad limitada aquella persona autónoma que bajo determinadas condiciones emprende una actividad como autónomo, con o sin trabajadores a su cargo, pero consiguiendo una restricción a su responsabilidad. El autónomo en principio tenía la responsabilidad patrimonial universal, pero a partir de 2103 se podía pasar a ser en un emprendedor de responsabilidad limitada. A diferencia del autónomo genérico, debe inscribirse en el Registro Mercantil, y en el Registro de la Propiedad, ya que inscribiendo su responsabilidad limitada, excluye a su vivienda habitual de esa responsabilidad con el límite de 300.000 €, y si está situada en una ciudad de más de 1 millón de habitantes, el límite asciende a 450.000 €. Al margen de esto, sí que responde por las deudas que puede haber. El autónomo corriente tiene la opción de separar los bienes, pero tendría que inscribirse en el Registro Mercantil.
En todos los sellos y documentos que efectúe ese empresario, deberá quedar claro de se trata de un emprendedor de responsabilidad limitada, y que si no cumple, únicamente se le podrá exigir hasta un cierto límite, no todo su patrimonio universal.
1.4 Empresario Social Concepto. Es una asociación de personas, que pueden tener o no personalidad jurídica, pueden ser mercantiles o civiles y se constituyen mediante un CONTRATO. Como todo contrato, el contrato de sociedad tiene unos elementos necesarios: CONSENTIMIENTO, dado por personas con plena capacidad, OBJETO lícito Y CAUSA. Se debe especificar el FIN de la Sociedad. En las sociedades mercantiles, la causa es obtener unos beneficios, 3 Paula Soli Consuegra en las sociedades civiles depende de lo que decidan. Tanto el Código Civil como el Código Mercantil dan amplia variedad de forma en cuanto a los contratos de las Sociedades.
El empresario es social es todo tipo de actividad económica que se mueve en el mundo civil, y dónde las personas actúan de forma social y no individual. Sin embargo, algunas formas sociales pueden estar constituidas por un solo socio, ya que la Sociedad Limitada limita el patrimonio al que se ha invertido para constituir dicha Sociedad.
2. Tipología de empresarios sociales.
2.1 Las Sociedades Civiles Se hace referencia a Sociedades que son constituidas al amparo del Código Civil, pero que trafican/ trabajan en el mundo mercantil. Nacen de lo civil pero trabajan en el mundo mercantil. Es más sencillo, rápido y barato constituir una Sociedad Civil que una Mercantil, asimismo no necesita tener personalidad jurídica si no tienen inmuebles a su nombre, funcionan bajo la personalidad física de sus socios. Requieren un mínimo de 2 socios, no se permite la sociedad civil unipersonal. Tiene la ventaja de que no tiene capital mínimo legal para ser constituida. Grave inconveniente, aunque sean sociedades, son de responsabilidad ilimitada, personal y solidaria de sus socios. Si son 2 socios, de las deudas que genere cualquiera de los dos, responden ambos de forma SOLIDARIA. El acreedor puede ir indistintamente contra uno de los dos socios. Bienes presentes y futuros.
Cabe añadir que dichas sociedades no pagan Impuesto de Sociedades, pues son civiles, los socios declaran IRPF, su contabilidad es simplificada como la de un autónomo (ingresos y saldo), y su constitución es muy simple, no se necesita acudir al notario, puede hacerse incluso de manera online.
Tipos de sociedades civiles  Sociedad civil privada o particular. SCP. La denominación oficial es el nombre elegido seguido por SCP. Se constituye libremente.
 Comunidad de Bienes CP. Vienen de resultas de algún negocio jurídico anterior en muchas ocasiones. Los socios se denominan comuneros, pues tienen algo en común.
4 Paula Soli Consuegra Y la propiedad es pro indiviso, es decir, cuando pertenece a dos o más personas y para ser vendida se tiene que tener la autorización de las mismas.
Los beneficios de las sociedades civiles se declaran según el IRPF, progresividad.
Cuando los ingresos declarados no superan los 40- 45-000 € al año, la sociedad sale rentable. Si los ingresos superan dicha cantidad, es mejor convertir dicha sociedad en una mercantil.
2.2 Las Sociedades Mercantiles.
Ánimo de lucro. Responsabilidad solidaria, y repartición de los beneficios: Sociedad Colectiva. Así nacieron las primeras sociedades colectivas, gente que trabajaba y a la vez, participaban como socios en el negocio. Posteriormente, aparecieron las Sociedades Comanditarias, que junto a las anteriores, son personalistas. En las Sociedades Comanditarias, se buscan socios capitalistas que aportan dinero, asimismo forman parte en la repartición de pérdidas y en la repartición de beneficios, socios comanditarios. Es una evolución de la sociedad colectiva, pues hay socios colectivos y comanditarios. Los socios comanditarios no gestionan la sociedad, no trabajan en ella, solo invierten un capital, sabiendo que si hay beneficios participa en el reparto, y si hay pérdidas, solo puede perder lo invertido.
2.2.1 Sociedades personalistas.
Estas sociedades personalistas durante la Edad Moderna y hasta el siglo XIX, eran las habituales en los mercados, pero posteriormente, entraron en crisis ante las Sociedades de Capital, las cuales tienen un género de limitación de responsabilidad. Actualmente, las sociedades personalistas son totalmente minoritarias, es más, la doctrina considera que están en extinción.
2.2.2 Sociedades de capital.
Aquellas que se constituyen amparadas por el Real Decreto 1/2010, Ley de sociedades de Capital. En las Sociedades de Capital, la norma es la limitación de responsabilidad, la responsabilidad de los socios se encuentra limitada al capital invertido. En muchas ocasiones, socios o administradores pueden ver su responsabilidad extendida a través de la doctrina del levantamiento del velo societario. Los jueces contemplan en 5 Paula Soli Consuegra ocasiones de que esta responsabilidad limitada se pueda extender a su patrimonio, aplicando dicha doctrina. Se aprecia en los casos de muy grave negligencia, dolo o intencionalidad, cuando la empresa ha generado deuda; es por eso que el juez averigua quién es el culpable de que la empresa se haya endeudado, y puede exigir responsabilidad a los culpables.
La Ley de Capitales de sociedades de Capital de 2010, describe 3 formas societarias: 1. Sociedad Comanditaria por acciones. Ésta es capitalista a diferencia de la sociedad comanditaria que es personalista. El capital está dividido en una serie de cuotas iguales que se denominan acciones, necesita como mínimo 2 socios, capital mínimo 60.000 €, y de los 2 socios mínimos, al menos 1 tiene que ser socio colectivo, y el otro comanditario. La Comanditaria por acciones es como una sociedad en proceso, pues aún hay socios colectivos. Se constituye por escritura pública, se inscribe en el Registro Mercantil y tributan como todas las Sociedades de Capital, Impuesto de Sociedades. Tipo de Sociedad Minoritario.
2. Sociedad Limitada, Sociedad de Responsabilidad Limitada. Las Sociedades de Responsabilidad Limitada aparecen en la Ley de Sociedades de Capital, en cuyo artículo 1.2 aparece una definición de las mismas en la que destacan tres notas diferenciales: la división del capital en participaciones, su aportación por los socios y la no responsabilidad personal de los mimos por las deudas sociales. Según estos datos, podemos definirla como entidad mercantil con personalidad jurídica propia, patrimonio independiente y responsabilidad inmanente, en la que el capital se integra con las aportaciones de los socios, quienes reciben participaciones. El capital está dividido en cuotas iguales que no se denominan acciones, sino participaciones.
Los socios restringen su responsabilidad al capital invertido. El capital mínimo son 3.000 €, el momento de constituir la sociedad se tiene que acreditar que los 3.000 € están en el banco, íntegramente. Aunque se denomina sociedad de Responsabilidad Limitada, la ley establece como socios mínimos, 1 único socio. Tienen personalidad jurídica, es decir, independiente de la persona física que la dirige, tributan Impuesto de Sociedades, se inscriben en el Registro Mercantil y se constituyen mediante Escritura Notarial, y tiene unos órganos de administración: Junta general de socios y un Consejo de Administración. Forma más común de Sociedades en España.
6 Paula Soli Consuegra 3. Sociedad Anónima. Es un tipo de Sociedad de responsabilidad limitada, su capital está dividido en cuotas iguales pero denominado acciones. El capital mínimo son 60.000 € en general. 75% debe ser entregado íntegramente. Se permite la constitución de Sociedad Anónima unipersonal, 1 solo socio. Escritura pública, registro en el Registro Mercantil y tributa impuesto de Sociedad. Tiene los mismos órganos que la Sociedad Limitada: Junta general de socios y un consejo de la Administración. Este es el modelo de las grandes sociedades, de grupos, etc.
La denominación social, es decir, el nombre se tiene que verificar en el Registro. Se tiene que enviar una petición al Registro diciendo 5 posibles nombres de la empresa, y verifica que no haya otra Sociedad que tenga la misma denominación social. Es libre, sometida al Registro Mercantil (autorización) y si es Sociedad Anónima irá acompañada por SA, si es una Sociedad Limitada S.L o S. R. L, si es una Sociedad Comunitaria por acciones, S.
Com. P. a, y por último si es una Sociedades Unipersonal. S.L.U o S. A. U 2.2.3. Sociedades Mercantiles Especiales Son todo las Sociedades de Capital, lo cual comporta que se someten al Real Decreto Legislativo del 2010, pero al ser especiales, tienen algún elemento que las diferencia de los 3 modeles anteriores de Sociedades de Capital. Esta especialidad viene desarrollada por una ley especial.
1. Sociedad Limitada Nueva Empresa. Es una Sociedad Limitada (especial), que surgió en el año 2003 al amparo de una ley especial. Pretendía dar facilidades a los emprendedores, con una Sociedad que se caracterizaba por la facilidad de creación, por su rapidez y por su sencillez. La facilidad era que todo se podía efectuar de forma electrónica, excepto la escritura notarial. Se garantizaba que en 48 h se podía tener constituida una sociedad. Presentaba una micro contabilidad, contabilidad muy próxima a la del autónomo (ingresos y gastos). Había una serie de requisitos a cumplir, y es que sí que tenía un capital máximo 120.000 €, si se sobre pasaba, se debía convertir en una Sociedad Limitada ordinaria. La denominación social no era libre, sino que consiste en que se da como nombre el nombre y apellido de los socios o de los socios seguidos de un código alfa numérico. La Ley que la creó en 7 Paula Soli Consuegra 2003 quedó derogada por el Real Decreto de sociedades de Capital de 2010. El Estado no cumplió las promesas acerca de este tipo de Sociedad, ni la contabilidad era tan sencilla, ni se constituía en 48h… Son muy poco frecuentes y constituyen un 1%.
2. Sociedad Limitada de formación sucesiva. S. L. F. S. Esta Sociedad se hizo al amparo de la Ley de Emprendedores de 2013 (Práctica). Sociedad Limitada pero, en el contexto de la cris que apareció, el Estado quiso dar facilidades. Ventajas: Si en general para constituir una S.L el capital mínimo son 3.000 €, en una S.L.F.S no existe esta obligación, se puede constituir prácticamente sin capital; a cambio se obliga a que anualmente el 20 % de los beneficios que obtenga la sociedad se destinen a capital sociedad, se debe ingresar como tal. Si la Sociedad entrase en deuda, los primeros 3.000 € de deuda responderían los socios con su patrimonio personal, y finalmente, a los emprendedores que se acogen a esta forma societaria, tiene la posibilidad e pagar la tarifa plana de autónomos. En cambio de pagar mensualmente como un autónomo, se reduce la cuota. Cuando esta Sociedad acumula 3.000 € de capital social, se transforma en una sociedad Limitada ordinaria, se podría decir que es una sociedad de transición.
3. Sociedad Anónima Europea. S. A .E. Modelo que está en España, y que provienen de normativa comunitaria. Las autoridades de Bruselas decidieron que había que tomar medidas para promover la creación de empresas en diversos países. Con esta intención se dictó el reglamento del 2001 que desarrollo el Estatuto de la Sociedad Anónima Europea. Es una S.A, de capital y de responsabilidad limitada, asimismo, se constituye por fusión a través de la creación de un “Hobling” o la transformación de una Sociedad. El capital mínimo es 120.000 €, denominación libre seguida por las siglas S. A. E. Obligatoriedad de inscripción en los Registros Mercantiles de los países donde se trabaje, tributación Impuesto Sociedades de cada uno de los países.
A la hora de dirigir este tipo de Sociedad, si en España la organización que estipula la junta general de socios, el consejo de la Administración, en este tipo de Sociedad se atribuye también facultades a control a un órgano de control, en el cual tienen participación los empleados. En España no ha tenido ningún éxito, pues los trabajadores también toman decisiones diferencia de otro tipo de Sociedades sonde únicamente los jefes deciden el curso de ésta.
8 Paula Soli Consuegra 4. Sociedades Laborales. (Pueden ser limitadas o anónimas) S. A. L. y S.L. L o S.R.L. La denominación de laboral viene dada pues son Sociedades en las cuales la mayoría del capital social pertenece a los trabajadores de la empresa. En la Sociedad Limitada, el socio trabaja en calidad de autónomo, no como cualidad de trabajador asalariado. En una Sociedad Limitada Laboral, los trabajadores (mayoría) son socios, pero a la vez trabajadores, tienen una nómica de la empresa, están dados de alta en la SS no como autónomos sino como trabajadores, además a final de año, si la empresa tiene beneficios, como socios tienen derecho a percibir su porcentaje de beneficios. Deben poseer la mayor parte del capital social y deben ser más de la mitad de la plantilla. Se rigen por una Ley 4/1997 Ley de Sociedades Laborales.
Capital Mínimo si e limitada 3.000 € si es anónima 60.000€, no se acepta la forma unipersonal, mínimo 3 socios. Pagan impuestos de Sociedad, tiene los mismos órganos que una S.L o S.A, escritura pública, inscripción en el Registro. Tienen ciertas ventajas fiscales, tributan menos ya que la sociedad pertenece a los trabajadores.
5. Sociedades Profesionales. Se rigen por la Ley 2/2007 ley de Sociedades profesionales. Sociedades que se constituyen para el ejercicio común de una actividad profesional. Una actividad profesional, es toda aquella para el ejercicio de la cual se necesita cumplir algún requisito de tipo, titulación universitaria o ser colegiación, o ambos. Profesionales de un ámbito específico. Sociedades típicas de despachos de abogados, de ingenieros, de arquitectos, etc. Cuando no hay una exigencia de titulación especial, no se puede constituir una Sociedad Profesional.
Pueden tener cualquiera de las formas de capital reconocidas, S.A, S.L…. así como laborales e incluso en determinadas situaciones pueden funcionar como sociedades civiles. Es obligatoria su inscripción en el Registro Mercantil, la mayoría de socios deberán ser socios profesionales, es decir, deberán desarrollar su profesión al servicio de la sociedad. Podrán ser multi disciplinarias, estar constituidas por socios de profesiones diferentes. Mínimo 1 socio, en las laborales mínimo 3, y en todas ellas es obligatorio que la Sociedad constituya un Seguro de Responsabilidad para el ejercicio de la profesión. (Deber deontológico marcado por el colegio o la asociación), y la responsabilidad extra o contractual corresponde a la Sociedad, así como a los socios, éstos responden de sus actos, contando de que la limitación de la 9 Paula Soli Consuegra responsabilidad varía según si es total o parcial. En España no se han creado demasiadas Sociedades Profesionales. En muchos casos hay responsabilidad solidaria. Los socios cotizan como autónomos, no son trabajadores propiamente.
6. Sociedad de garantía recíproca. S. G. R. Se rigen por la Ley 1/1994, la cual es una ley especial. Se necesita un mínimo de 150 socios, capital mínimo es 1.800.000 €, son Sociedades que estarán formadas por personas físicas y jurídicas, los socios pueden ser personas físicas o jurídicas, en todo caso, pueden ser empresas de 250 trabajadores -PYMES-. Están especialmente contraladas por el Ministerio de Economía y Hacienda, sometidas a un registro, tributan Impuesto Sociedad, personalidad jurídica, escritura pública, etc.
7. Sociedades Anónimas Deportivas. S. A.D. Estas Sociedades son anónimas especiales, sometidas a una legislación especial Ley 10/1990 del Deporte, responsabilidad limitada, mercantil, capital dividido en acciones, pero con algunas peculiaridades: el objeto social debe ser la participación en competiciones deportivas de carácter profesional, la promoción y el desarrollo de las actividades deportivas, todo lo relacionado con el deporte. El capital social es variable en función del objeto social de cada una de las sociedades. Controladas por el Consejo Nacional de Deporte y está prohibida la formación de grupos de sociedades deportivas. Grupo de Sociedades: Dirección única constituida por Sociedades que se dedican a otros sectores. Para determinadas operaciones, es obligatorio que presenten abales. Este tipo de Sociedad ha sido un gran fracaso.
8. Bancos, cajas y cooperativas de crédito. Forman parte del Derecho bancario.
Antiguamente estaban muy diferenciados.
a. Bancos. Un banco es una sociedad anónima con carácter especial. Capital mínimo 18.000.000 €. El capital debe ser íntegramente desembolsado. Están sometidos a una normativa especial. El consejo de Administración de un banco debe estar formado por al menos 5 miembros, los tres primeros ejercicios contables tienen prohibido repartir beneficios. Cuando los beneficios se reparten se denominan dividendos. Todos los beneficios no se reparten nunca entre todos los socios, sino solo una parta y la otra se invierte en la propia empresa. Los bancos tiene prohibido el reparto de dividendos los 3 primeros años, van destinados a reservas, es decir, que ese 10 Paula Soli Consuegra dinero pueden ponerlo en el banco, o re invertirlo en fines de la mismo sociedad. Hay un Registro de Bancos, y todos los bancos son auditados por el Banco de España. Auditoría: Manera de controlar. Se les somete a un control exhaustivo y completo por parte del Banco España y por parte de la Comisión Nacional del Mercado de Valores.
b. Cajas de Ahorro. Originalmente no eran propiamente Sociedades Mercantiles, un banco tiene como función principal ánimo de lucro en cambio, la caja de ahorros no tenía un ánimo de lucro; por ese motivo, todas las cajas de ahorros están obligadas a tener una fundación, la cual gestionaba esos beneficios y no repartía dividendos. La Caja de Ahorra al no repartir dividendos, hace que no haya una Junta de Accionistas, sino que hay unas Asambleas de participación. Ley 26/2013, Ley de Cajas de Ahorra, la Ley de Sociedades de Capital se les aplica de forma supletoria. Es una ley que intenta que las Cajas de Ahorra vuelvan a lo que eran en su origen, cajas regionales, de manera que actualmente debe tener como ámbito de actuación principal una Comunidad Autónoma. Las Cajas de Ahorro con la nueve ley deben tener unos límites de volumen en función del volumen de negocios que alcance, cuando superen los 10.000.000.000. € de activo, deberán transformarse en banco. Se les somete a un control exhaustivo y completo por parte del Banco España y por parte de la Comisión Nacional del Mercado de Valores. Las Cajas actualmente son minoritarias.
c. Cooperativas de crédito. Los beneficios se re invierten en la propia Sociedad.
Las hay de dos tipos: profesionales (médicos, abogados, arquitectos…) que se denominan cajas normalmente y rurales, que se denominan Caja rural.
Se rigen por una ley de 1989, pero tienen un carácter cooperativo, es decir, los socios de alguna manera forma parte de ella como trabajadores y por ello se le aplica normativa estatal y autonómica, son de capital inferior a cualquier banco o caja, posible formación desde 1.000.000 €. Están incentivadas fiscalmente, ventajas fiscales, y deben colaborar (10% beneficios) en el Fondo de Educación de forma forzosa. Promover la educación de sus socios.
9. Grupos de Sociedades.
11 Paula Soli Consuegra a. Holding. Grupo de Sociedades con estructura jerárquica, en los cuales hay una Sociedad dominante, que dirige la Junta de la empresa, y unas sociedades filiales que siguen sus instrucciones.
b. UTE. Uniones Temporales de Empresas. No son jerárquicas, sino que responden a una unión temporal por motivo de un proyecto común entre varias empresas.
12 ...

Tags: