Tema 11: Concentraciones (2013)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Mercantil I
Año del apunte 2013
Páginas 2
Fecha de subida 17/10/2014
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Marcos  Sauquet  Trías             El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  11     Tema  11:  Concentraciones   Las   prácticas   colusorias   y   el   abuso   de   la   posición   de   dominio   tienen   en   común   que   llegan  al  funcionamiento  defectuoso  del  mercado.  El  resultado  es  el  mismo.       Cuando   hablamos   de   concentraciones   económicas   estamos   hablando   de   dos   legisladores  y  dos  supervisores  (ámbito  estatal  y  ámbito  comunitario).     Las   operaciones   de   concentración   consisten   en   transacciones   entre   empresas   en   las   que   el   resultado   es   que   va   a   haber   una   empresa   resultante   con   una   gran   capacidad   de   actuación   en   el   mercado.   Una   operación   de   concentración   va   a   provocar   un   cambio   permanente   en   la   estructura   del   mercado.   Ese   cambio   en   la   estructura   de   mercado   lo   que   va   a   hacer   es   perjudicar   el   normal   funcionamiento   del  mercado.     Se  va  a  producir  un  cambio  de  control  en  la  estructura  del  mercado.  La  estructura   de   control   cambia   y   hay   una   unidad   económica   que   va   a   dominar   una   cuota   de   mercado.  El  concepto  de  control  significa  que  la  empresa  resultante  va  a  tener  un   poder  importante  en  el  mercado.       Se  distinguen  dos  tipos  de  tomas  de  control:     • Directas:  propias  de  las  operaciones  de  fusión  y  adquisición.  Sucede  con  las   joint  ventures  también.     • Indirectas:   sin   adquirir   la   sociedad   en   su   totalidad   adquiere   parte   de   las   acciones   o   participaciones   de   manera   que   tenga   poder   para   nombrar   la   mitad   de   los   miembros   del   consejo.   Lo   mismo   sucede   si   tiene   más   de   la   mitad   de   derechos   de   junta.   Otro   caso   sería   que   la   empresa   A   comprase   todas  las  fábricas  de  la  B  aún  si  la  adquisición  de  la  empresa  como  tal,  así   pues  la  compra  de  activos  de  una  sociedad  también  es  objeto  de  tomas  de   control.   Desde   el   punto   de   vista   de   las   concentraciones   los   pactos   parasociales   en   que   algún   socio   se   reserva   derechos   estratégicos   también   podría  llegar  a  considerarse  una  operación  de  concentración.    Si  en  vez  de  A   comprar   directamente   compran   distintas   filiales   suyas   diferentes   porcentajes   de   la   otra   compañía   no   importará   a   la   hora   de   considerarse   o   no   una   operación   de   concentración   pues   se   atenderá   a   la   suma   de   la   adquisición  de  todo  el  grupo  empresarial.       Para   saber   si   una   concentración   tiene   o   no   efectos   nocivos   se   deben   atender   a   ciertos   criterios.   De   darse   los   criterios   se   deberá   notificar   a   la   CNC   o   la   CE   y   la   autoridad   competente   deberá   autorizar,   denegar   o   poner   condiciones   a   la   operación.   De   ponerse,   las   condiciones   que   se   suelen   poner   es:   vender   al   competidor  una  fabrica,  prescindir  de  partes  de  los  distribuidores,  desinvertir  en   ciertos  lugares…       Opera  el  silencio  administrativo  positivo  en  este  ámbito.       52   Marcos  Sauquet  Trías             El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  11       Los  criterios  para  saber  si  estamos  ante  una  operación  que  se  debe  notificar  o  no   son  (en  función  del  organismo  regulador  competente  para  conocer):     • CNMC   (art.   8   LDC).   Cualquiera   de   los   dos   requisitos   bastará   para   tenerse   que  notificar:     o El  resultado  de  la  operación  debe  ser  una  cuota  superior  al  30%  en   España.   Hay   un   requisito   de   minimis   indicado   que   pese   haber   una   cuota   de   30%   si   la   facturación   total   de   la   adquirida   no   supera   los   10   millones  no  hará  falta  notificar.  Sin  embargo,  el  resultado  no  puede   superar  el  50%  de  la  cuota.  En  definitiva,  siempre  se  deberá  notificar   a   partir   del   50%.   Entre   el   30%   y   el   50%   únicamente   si   son   superiores   a   10   millones   de   euros   los   activos   o   facturación   de   la   adquirida       o Volumen  de  la  suma  supera  los  240  millones  en  España  y  dos  de  las   participes  tengan  un  volumen  de  negocio  superior  a  60  millones  de   euros  individualmente.       • Comisión   Europea.   Hay   dos   opciones.   Si   las   empresas   no   facturan   más   de   dos   tercios   en   un   estado   miembro   deberá   analizar   la   comisión,   si   más   de   2/3  están  en  un  estado  miembro  será  una  operación  de  un  estado  miembro   por  lo  que  lo  regulará  la  CNMC  en  nuestro  caso.    Reglamento  139/2004     o Si  se  cumplen  ambos  criterios  se  deberá  notificar   1. Facturación  mundial  de  más  de  5.000  millones  (juntas)   2. Facturación  de  dos  empresas  debe  ser  superior  250  millones   en  Europa  (por  separado)       o Si  se  cumplen  los  cuatro  criterios  se  deberá  notificar   1. Facturación   mundial   del   grupo   más   de   2.500   millones   (juntas)   2. En   tres   estados   miembros   por   separado   debe   facturar   100   millones  (separado  por  países,  junto  por  empresas)   3. Dos   empresas   por   separado   deben   facturar   más   de   25   millones   en   esos   tres   estados   mencionados   (Separado   por   empresa  y  país)   4. Facturación   individual   de   dos   empresas   en   Europa   debe   ser   más  de  100  millones  (por  separado)       Si   se   cumplen   los   requisitos   para   notificar   se   paralizará   el   acuerdo   durante   el   periodo  de  estudio.  Sin  embargo,  en  ciertos  supuestos  se  permitirá  continuar  si  la   comisión   considera   que   se   puede   generar   un   mayor   perjuicio   paralizando   provisionalmente  el  acuerdo.  Un  mes  para  la  fase  uno  y  dos  meses  más  para  la  fase   dos.       53   ...