Tema 3matrimoni donaciones ESCRIPUB (2015)

Resumen Catalán
Universidad Universidad de Valencia (UV)
Grado Derecho - 4º curso
Asignatura derecho notarial
Año del apunte 2015
Páginas 8
Fecha de subida 22/03/2016
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USUARIO: gcm7 Tema 3. La escritura pública: el régimen económico matrimonial y la donación Negocio de capitulaciones matrimoniales  Vimos los posibles regímenes matrimoniales (el legal no se hace constar pero si cuando se casaron porque en 2008 en la Comunidad Valenciana cambia)  Capitulaciones: contrato por el que los cónyuges modifican o pactan su régimen económico matrimonial  Si es anterior al matrimonio pueden elegir lo que quieran  Si no: entra en vigor el régimen supletorio y pueden cambiarlo cuando quieran  Requisito “ab solemnitatem” (sin el cual no tienen validez): deben constar en escritura pública (no pueden ser en documento privado)  Para que surtan efectos contra terceros deben inscribirse al margen en el Registro donde están inscritas las capitulaciones  Diferencia entre partes y frente a terceros  Capacidad: los menores que pueden contraer matrimonio necesitan el consentimiento de sus padres o tutores para pactar el régimen, a no ser que pacten el de separación de bienes  Contenido:  Regulación del régimen económico matrimonial  Pueden ser el vehículo para otros pactos familiares o conyugales (como puede ser el reconocimiento de hijos o pactos sobre el uso de la vivienda)  Limitación legal: los pactos no pueden causar desigualdad entre los cónyuges (art. 1328 CC)  Ejemplo: se pacta que la administración de los bienes sea potestad de uno de los cónyuges, o que en la liquidación de la sociedad conyugal un cónyuge reciba más que el otro  Si son prenupciales la Ley establece que el matrimonio se celebre en el plazo de 1 año y si no se celebra las capitulaciones no tienen efecto y se deben volver a hacer  Si se celebra el matrimonio, los cónyuges tienen llevar a la Notaría un certificado de matrimonio o el Libro de Familia para hacer constar al margen de las capitulaciones que se ha celebrado  Si son postnupciales se debe hacer constar la fecha del matrimonio y donde se celebró (en la parte expositiva)  Se debe hacer constar si hay bienes durante el matrimonio  En la parte dispositiva se hacen constar unas normas y el negocio jurídico  El artículo 1317 CC dice que la escritura y su inscripción en el Registro Civil no perjudica los Derechos ya adquiridos por terceros  Así que de lo que se ha hecho con bienes gananciales responde los cónyuges, pero los posteriores en separación de bienes ya no  Escritura de liquidación de sociedad matrimonial: suele ser corta y se dice que finaliza el matrimonio y algunas pequeñas normas  Cláusulas que se utilizan:  Si están casados y cambian el régimen: se dice que se cambia de régimen y se dice la indicación en el Registro Civil  Si son gananciales por haberse casado antes del 1 julio 2008 1  Si es después: separación de bienes  Acreditación: lo mejor es que los cónyuges traigan la escritura de capitulación matrimonial con la inscripción en el Registro Civil  A veces esto se surte con un certificado de matrimonio, en el que aparecen las capitulaciones matrimoniales  A veces se traen las capitulaciones sin inscribir en el Registro Civil, el Reglamento del Registro Civil dice que las capitulaciones deben estar inscritas en el Registro Civil, sino no afectan a terceros  Se dice que está pendiente de inscripción en el Registro Civil y se hace una pequeña advertencia  Aprobación de un certificado de matrimonio: se deja casi siempre un testimonio unido a la escritura  Si los cónyuges dicen que están casados en separación de bienes pero no traen nada que lo acredite pero sí saben la fecha o traen una escritura en la que aparezca, si no es suficiente se dice que no se acredita y se compromete a presentarlo donde se necesario  Por último, si los cónyuges no saben nada: manifiestan su matrimonio y se comprometen bajo su responsabilidad a ello  Ejemplo: cónyuges casados en gananciales van a vender un piso, ellos dicen que no están casados en gananciales sino en separación de bienes(no está inscrito), eso al Notario que hace la escritura y al Registrador les da igual, mientras vengan los que van a vender no hay problema, pero a la hora de comprar es más problemático  Muchos disuelven la sociedad pero no la liquidan Escritura de liquidación de la sociedad de gananciales  Hasta hace 15 años, como todos estaban casados en gananciales, no había muchos problemas en cuanto a la liquidación; pero ahora aparece el problema del carácter de los bienes (ganancial o privativo)  Ejemplo: un piso que se compra antes del matrimonio y está hipotecado aparece en el Registro de la Propiedad como privativo, pero realmente es ganancial porque se paga la hipoteca con bienes gananciales  La DGRN permite decir que un bien es ganancial al 100% en el caso anterior si el cónyuge no titular ha hecho aportaciones a la sociedad de gananciales para equilibrar lo que inscribió el otro, en este caso no hay transmisión  La DGRN (que depende del Ministerio de Justicia y está integrado por notarios y registradores1), aunque al principio era muy dura en cuanto a este tema; en los últimos años su doctrina se ha flexibilizado: los cónyuges pueden acordar prácticamente lo que quieran (que sean gananciales, privativos, en parte ganancial…) Encabezamiento (igual) Comparecencia 1 Cuando hay diferencias entre notarios y registradores, decide el director de DGRN, y aparece una resolución de la DGRN.
2  Puede comparecer el banco si quiere Parte expositiva. Partes:  Historia del matrimonio  Se cita el auto o sentencia en el que se ha decretado la nulidad, separación o divorcio y su inscripción en el Registro Civil  Si ha habido una separación de bienes en escritura pública sin proceder a la liquidación, también se hace constar  Relación de los bienes (descripción de los bienes, Tema 1)  Historia del caso Parte dispositiva  En este negocio hay una disolución de gananciales y una liquidación y adquisición de bienes  La DGRN (7/2/95) trata el tema  Partes:  Las cuentas  Activo, pasivo, valor neto y repartición entre los dos  Dos opciones:  Con adjudicación a un cónyuge pagando el otro su parte (exceso de adjudicación de una de las partes)  Con adjudicación a ambos cónyuges: de distintos bienes o de un mismo bien pro indiviso  Deben hacerse constar en la escritura los medios de pago (lo obliga la legislación de blanqueo de capitales)  Si uno de los cónyuges adjudica un bien y tiene una carga o gravamen debe hacerse constar la cláusula de subrogación por la que se adquiere la deuda y se subroga  La liquidación de capitulaciones matrimoniales no paga impuestos (tampoco paga impuestos como el municipal de plusvalía o IRPF)  Es un acto fiscalmente transparente, que no tiene efectos fiscales  Es decir, si hay una adquisición, una liquidación y una venta la liquidación es como si no se diera y lo que se tiene en cuenta es desde la adquisición a la venta (puede ser bueno o malo)  Así que se paga des de que se adquirió y por el valor que se adquirió  La liquidación de sociedades matrimoniales no es un título adquisitivo Extinción de comunidad de bienes  Una comunidad se produce cuando dos o más personas tiene un bien en común  Ejemplo: A y B son propietarios de una casa por la mitad  Están casados por separación de bienes, o son hermanos, y tienen una comunidad  Las cosas no van bien y quieren que uno de ellos se quede la casa y le pague al otro su mitad  El negocio jurídico por el que se hace esto se llama venta de la mitad (compraventa)  Por lo tanto, se paga lo mismo que en una compraventa: TPO al 10% 3       ¿Pero y si, en lugar de hacer una compraventa, lo que se hace es disolver y extinguir la comunidad?  El artículo 1410 CC2 dice que se estará a lo que dice la herencia, y allí el artículo 1062.I CC3 dice se puede adjudicar a uno pagando a otro el exceso en dinero  Esto es aplicable también a la extinción de la comunidad, conforme al artículo 406 CC4  Así que, en lugar de vender la mitad lo que se hace es una extinción de la comunidad (activo, pasivo y adjudicación)  La extinción de comunidad paga AJD al 1,5%, así que merece la pena A veces se hace también en caso de casa y garaje, porque se considera que van unidos (se hace como si solo hubiera un bien que se adjudica a uno y paga al otro) En cuanto a las cláusulas, se puede incluir un pacto por el que se dice que el bien adjudicado sea ganancial, cuando se paga con dinero ganancial y los cónyuges así lo quieren  Ejemplo: cuando dos hermanos son dueños de un bien privativo y uno tiene gananciales y le paga la mitad a su hermano, así que lo que se quiere es que el bien adquirido sea ganancial del hermano y su mujer, no solo privativo del hermano Además, hay una STS que dice que la extinción de comunidad no genera tampoco plusvalía  Eso no lo entienden algunos Ayuntamientos, así que dicen que no es así porque por el efecto traslativo del negocio no se vende nada  En una comunidad de propietarios no está delimitada la parte de cada uno, no se puede delimitar La liquidación de sociedad de gananciales puede hacerse en escritura notarial o en el convenio regulador de la separación o divorcio  El convenio regulador (aprobado por el auto judicial) produce la disolución de la sociedad (y también puede contener la liquidación) y puede inscribirse en el Registro de la Propiedad Hasta hace poco, cuando los cónyuges tenían separación de bienes y los bienes estaban adquiridos en pro indiviso con carácter privativo, los registradores decían que no era una liquidación, sino una extinción de comunidad  Los registradores decían que el auto de separación matrimonial no era el vehículo adecuado para hacer una extinción de comunidad, que debe hacerse en escritura pública; el juez puede liquidar pero no extinguir porque eso no puede ser objeto del juez, así que debía hacerse una escritura  La DGRN dice que si el juez da su visto bueno a una liquidación de sociedad ganancial en la que hay comunidad de bienes o incluso bienes privativos, si se ha acordado se inscribirá en el Registro de la Propiedad, así que los jueces ahora hacen liquidaciones incluso de comunidades  Así que pueden inscribirse estas sentencias 2 Artículo 1410 CC: “En todo lo no previsto en este Capítulo sobre (…) y demás que no se halle expresamente determinado, se observará lo establecido para la partición y liquidación de la herencia”.
3 Artículo 1062.I CC: “Cuando una cosa sea indivisible o desmerezca mucho por su división, podrá adjudicarse a uno, a calidad de abonar a los otros el exceso en dinero”.
4 Artículo 406 CC: “Serán aplicables a la división entre los partícipes en la comunidad las reglas concernientes a la división de la herencia”.
4  La comunidad de bienes es romana y la de gananciales es germana  En la romana hay cuotas, en la germana no hay cuotas (hay unos derechos sobre esos bienes)  En la romana se puede disponer, y por ello son embargables, y en la germana no (no puedes disponer de tu mitad)  En la romana se puede hacer la “actio comuni dividundo“ y en la germana no  En nuestro Derecho hay dos instituciones germanas: la sociedad de gananciales y la comunidad hereditaria  Sabemos que tenemos algo sobre esos bienes pero no se puede vender la mitad de uno de esos bienes, se debe liquidar antes  Como en estas dos comunidades hay activo y pasivo, se hace la liquidación y se sabe el neto y como se reparte todo, pero no se puede vender antes la mitad de algo  No obstante, en la herencia sí se puede vender algo antes de partir: el derecho hereditario  Se puede vender la posición de heredero sin determinar bienes  Se puede ganar o perder Escritura de donación  La donación es un negocio jurídico gratuito Especialidades de la escritura Capacidad  Capacidad del donante:  Capacidad jurídica (CC)  Libre disposición de los bienes (CC)  Capacidad donatarios: tienen que tener capacidad natural, es decir, ser menores de edad mayores de 16 años, siempre que entiendan lo que es una donación  La capacidad de ser donatario es menos estricta Intervención  La intervención puede ser por propio nombre y Derecho o por poder  Hay una STS muy discutida que revoca una escritura de donación al entender que el donante hizo un poder general y eso no se puede hacer, porque debe ser especial (aunque eso no se dice en ningún lado)  Ejemplo: un señor había hecho un poder a su pareja y esta le había hecho una donación a su hijo para evitar que los herederos de su marido heredaran Donantes  Se ha discutido si una persona jurídica puede hacer donaciones  El objeto social de una sociedad es ganar dinero, una donación no ayuda a ganar dinero pero, ¿puede ser el objeto social de una sociedad hacer regalos?  Ha habido una resolución DGRN sobre una sociedad que regalaba un bien a un exempleado suyo, el registrador dijo que no se podía inscribir porque las sociedades no pueden donar 5  La DGRN dice que se admite que hagan donaciones (incluso de artículos promocionales, de capatación de clientes…) siempre que no la perjudique  Así que se acepta que las sociedades mercantiles sean donantes  También pueden ser donatarios, está claro Descripción de los bienes  Se suelen hacer donaciones de dinero, que pueden hacerse en escritura pública (que no tiene parte dispositiva porque no hace falta) y se dona directamente una cantidad  Debe decirse cómo se hace la entrega (efectivo, cheque…) Objeto de la donación  Hay límites en cuanto a las cosas que se pueden donar:  Bienes que estén fuera del comercio  El donante tiene que reservarse bienes necesarios para vivir dignamente (artículo 634 CC), así que no se puede donar todo  Los registradores decían que no se sabía si se cumplía el 634 y no se donaba todo, y por ello pedían que se dijera en las escrituras que el donante se reservaba los bienes suficientes  La DGRN ha dicho que no hace falta esto  No se pueden donar los bienes futuros  Los derechos de la personalidad (son intransmisibles)  Las legítimas, porque nadie puede dar por vía de donación más de lo que puede dar por vía de testamento  Si la donación perjudica las legítimas es inoficiosa y se reduce, cuando se muere el donante haces el inventario de sus bienes, se llevan a computación las donaciones y se ve que ha donado más de lo que podía  La computación es llevar a la cuenta de la herencia el valor de los bienes que se han donado  Presunción de fraude a terceros: cuando se hace una donación se presume que es en fraude de terceros (alzamiento de bienes) Parte dispositiva  Hay diversas posibilidades que da el CC para la donación:  La donación puede ser de todo (del pleno dominio): lo que se dona es ilimitadamente sin ninguna reserva  Puede ser con reserva de usufructo o de la nuda propiedad (normalmente se reserva el usufructo)  Ejemplo: matrimonio que dona un bien ganancial y se reserva el usufructo hasta que muera el último de los cónyuges (se hace conjunta y sucesivamente)  Es una crecimiento, porque cuando falta uno su parte acrece al supérstite  La reserva del usufructo mengua el valor de lo donado (porque no se dona el 100%) así que debe hacerse constar el valor fiscal de la nuda propiedad 6  Cálculo: si es temporal se calcula por el tiempo que falte para que acabe, y si es vitalicio se les resta a 89 la edad del usufructuario y nos da el porcentaje que vale (con un mínimo de 10%)  Con reserva de la facultad de disponer, ya sea “inter vivos” o “mortis causa”  Así que yo dono pero puedo vender ese bien, o dejarlo en testamento a alguien (el usufructuario se va)  La reserva de facultad de disponer va al Registro de la Propiedad, así que el comprador sabe que puede perder el bien  No mengua el valor de la donación  Con prohibición de disponer: el donante dice que lo dona pero que no podrá disponer de él el donatario sin su consentimiento  También se inscribe la prohibición  El consentimiento debe constar en el notario  No mengua el valor de la donación Carácter de la donación  Debe saberse si es colacionable o no colacionable, es decir:  Si no se tiene que llevar a la herencia porque es aparte de lo que debe percibir por sus derechos hereditarios y no se tiene en cuenta en el cómputo de la herencia (no colacionable)  O si es a cuenta de lo que debe percibir el heredero en la herencia del padre (colacionable) Aceptación  La aceptación de la donación es un requisito necesario, porque el CC dice que la donación se perfecciona con la aceptación  Se acepta la donación del concebido no nacido (pero al “concepturus” se acepta con la condición de que lo sea)  La aceptación no tiene porque hacerse en la misma escritura, pero no surte efecto si no se hace en vida del donante  Cuando la donación se acepta en el mismo acto no hay problema pero, como puede hacerse en diferentes actos, puede que pase un lapso de tiempo y puede no hacerse en vida del donante, así que hay varias posibilidades  Caso: A tiene 6 hijos, dos de ellos tenían un poder de A, tenían una empresa y se aprovechaban de ella; A hizo 5 donaciones, a esos dos les donó las participaciones de una sociedad que tenía ella (así que los dos se quedan con el control de la SL), y a los 4 restantes les había donado una finca a cada uno, y todo tenía el mismo valor  Los dos primeros aceptaron la donación en el mismo acto, pero no dijeron a los otros que les habían donado unas fincas, y en la Notario no se les notificó para que aceptaran la donación  Se les notificó después, de los cuatro dos aceptaron, se notificó a la madre que habían aceptado (en vida así que está bien hecho)  Cuando uno de los otros dos aceptó, en el momento de notificar a la madre ésta había muerto y no se le pudo notificar, y el otro ya no pudo aceptar porque estaba muerta la madre 7  ¿Qué pasa si se acepta en vida del donante pero no se ha podido notificarle? El CC se contradice  Artículo 629 CC: parece que dice que el punto clave está en la aceptación  Artículo 633 CC: habla de la notificación  El TS y la DGRN han encontrado un equilibrio: si se ha aceptado en vida del donante la donación es válida  Pero, si no se le ha notificado, mientras el donante no sea notificado la puede revocar (en Valencia pasó un caso en que una abuela iba a revocar y al mismo tiempo lo nietos a aceptar), y si se muere sin saber que se ha aceptado la donación se purifica  Si no se ha aceptado en vida del donante la donación queda ineficaz y el bien vuelve al caudal del donante cuando fallece Forma  La donación de dinero se puede hacer verbalmente  La donación de cosas muebles se puede hacer verbalmente siempre que la entrega y aceptación se haga en el momento  Para que la donación de bienes inmuebles sea válida debe hacerse en escritura pública, así que si se hace en documento privado es nula y no debe aceptarse  La donación de inmueble en documento privado no surte ningún efecto, y no puede elevarse a público  ¿Porque se hacen donaciones de dinero en escritura pública? Porque la Ley de Donaciones en la Comunidad Valenciana dice que para obtener los beneficios fiscales se debe hacer en documento pública (aunque puede hacerse también en documento privado)  Ahora en Extremadura también se ha establecido lo mismo 8 ...