Tema 19: Comparecencia y actuación en juicio de las partes (2013)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Procesal I
Año del apunte 2013
Páginas 7
Fecha de subida 17/10/2014
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Marcos  Sauquet  Trías         Teoría  General  del  Proceso  Civil   Derecho  Procesal  I  –  Tema  19   Tema  19:  Comparecencia  y  actuación  en  juicio  de  las  partes   Para   poder   obrar   en   un   proceso   necesitas   la   capacidad   para   ser   parte   y   la   capacidad  procesal  (aparece  aquí  la  figura  de  la  representación  ya  que,  para  obrar   todas   las   personas   físicas   necesitan   un   complemento   para   poder   actuar).   El   artículo   7   indica   en   función   de   quien   se   tiene   que   representar.   Esto   es   la   representación  física.       En  este  tema,  para  poder  representar  actos  válidos  en  un  proceso,  en  España  hay   que   hacerlo   a   través   de   abogados   y   de   procurador;   esto   es   la   representación   técnica.       La   representación   técnica:   tenemos   el   procurador   !   es   el   representante   en   sentido  estricto.     El  abogado  es  el  defensor:  el  que  fija  la  estrategia,  habla  ante  el  juez.       Comparecencia  en  juicio  y  representación                                       En   España   necesito   dos   profesionales   para   actuar   ante   los   tribunales:   si   quiero   hacer  actos  válidos  en  un  proceso,  defender  mis  intereses,  es  imprescindible  que  lo   haga   con   las   debidas   garantías.   Si   necesito   estar   en   una   situación   de   igualdad   frente  a  otro  solo  puedo  hacerlo  mediante  un  profesional.       Representación  procesal  por  Procurador  de  los  Tribunales;  la  capacidad   de  postulación   La   capacidad   de   postulación   es   la   capacidad   de   acudir   a   un   tribunal   para   comparecer,   para   pedir   cosas   y   para   actuar.   En   sentido   estricto   la   tiene   el   procurador  que  es  el  representante  de  la  parte.       El  procurador:     Tribunal                              Parte                          Abogado.                                                                                                        Procurador         El   procurador   haría   de   representante   entre   el   abogado   y   el   tribunal.   Éste   es   el   representante   técnico.  Hace  una  labor  de  enlace  entre  lo  que  sería  el  abogado  con   los  tribunales,  ya  que  es  el  representante  en  sentido  estricto.       El  papel  puede  ser  muy  importante,  existen  sin  embargo  muchos  procuradores  que   no   son   mas   que   gestores   de   los   Tribunales.   Si   un   procurador   actúa   de   manera   adecuada,   es   el   que   sabe   lo   que   pasa   dentro   de   los   Tribunales.   Como   se   aplica   el   derecho   solo   lo   sabe   el   procurador,   es   el   que   conoce   los   usos   y   manías   (qué   juez   me  ha  tocado,  si  es  un  juez  que  permite  pocas  pruebas…).       El  problema  del  procurador  es  el  precio.  Dentro  de  la  justicia  el  procurador  cobra,   el   abogado   también   cobra   sus   honorarios   por   lo   tanto   la   parte   deberá   asumir   un   precio  muy  alto.  Sin  embargo,  si  el  procurador  no  hace  un  buen  trabajo:  se  limita  a     79   Marcos  Sauquet  Trías         Teoría  General  del  Proceso  Civil   Derecho  Procesal  I  –  Tema  19   ser   un   simple   gestor,   para   ahorrar,   puedo   cargarme   el   precio   del   procurador   ya   que  me  encarecerá  la  justicia  sin  aportar  nada.       La  capacidad  de  postulación  consiste  en  la  facultad  que  tiene  alguien  de  dirigirse,   actuar   y   solicitar.   Esto   lo   tiene   el   procurador.   Casi   siempre   es   necesario   que   intervenga   el   procurador:   artículos   23   a   35   LEC   (regulación   abogado   y   procurador).  No  es  necesaria  la  intervención  del  procurador  en  los  supuestos  del   artículo  23.2  LEC.       Nunca  un  particular  va  sin  abogado  o  sin  procurador.     ¿Qué   pasa   cuándo   alguna   de   las   partes   interviene,   sin   que   sea   obligado   ir   con   procurador,  con  procurador?  Esto  está  regulado  en  el  artículo  32  LEC:  “Con  base  al   principio   de   igualdad,   si   alguien   decide  a   ir   con   procurador   le   darán   a   la   otra   parte   la  oportunidad  que  también  vaya  con  procurador”  !  Velar  para  que  las  dos  partes   están  en  una  misma  situación.       Designación  de  Procurador   La  primera  cuestión  para  diferenciar  el  abogado  y  procurador:     • El  abogado  es  el  licenciado  en  derecho,  colegiado  en  un  colegio  de  abogados   con  ejercicio.  Puede  actuar  por  toda  España.       • El   procurador   es   un   profesional   licenciado   en   derecho   que   se   ha   dado   de   alta   en   un   colegio   de   procuradores   y   sólo   puede   actuar   en   un   colegio   de   procuradores.  Hay  que  vigilar  que  mi  procurador  tenga  poderes  para  actuar   por   donde   yo   me   voy   a   mover   ya   que   los   procuradores   tienen   acotada   su   actuación   al   colegio   de   procuradores   donde   están   dados   de   alta   (existen   a   veces  convenios).       Si  tengo  que  ir  al  tribunal  porque  me  han  interpuesto  una  demanda  debo  ir  a  un   abogado.   En   función   del   problema,   si   tiene   que   judicializarse,   será   el   abogado   el   que  designe  a  un  procurador  para  que  actúe  ante  tribunales.     Servirá  cualquier  procurador  pero  el  abogado  preferirá  hacerlo  con  alguien  a  quien   conoce.       Cuando   hablamos   de   personas   jurídicas   (abogado   de   persona   financiera,   empresa…)  estas  ya  suelen  tener  procuradores  que  trabajan  para  la  compañía.  Sin   embargo,   el   esquema   normal   es   que,   a   pesar   que   la   ley   diga   que   es   designación   libre  por  el  particular,  en  la  práctica  lo  hará  el  abogado.       ¿Qué   pasa   cuando   vas   sin   procurador?   "   Si   acudo   sin   procurador,   automáticamente  me  designarán  uno.       El  poder  del  Procurador;  sus  deberes  y  derechos.   Artículo   24   LEC:   si   el   procurador   es   un   representante   tiene   que   tener   un   apoderamiento.           80   Marcos  Sauquet  Trías         Teoría  General  del  Proceso  Civil   Derecho  Procesal  I  –  Tema  19   Existe:     • Poder  notarial:  cuando  yo  me  voy  a  un  notario  y  le  digo  que  me  otorgue  un   poder   a   favor   de   uno   o   varios   procuradores   y   puedan   actuar   en   mi   nombre.   El  poder  que  nos  va  a  dar  el  notario  va  a  ser  general  y  va  a  permitir  que  el   procurador   nos   represente   en   cualquier   proceso   judicial.   Podré   actuar   en   cualquier  tribunal  de  España.     • Poder  “arid  acta”(secretario):    Se  va  al  secretario  judicial  y  a  ese  secretario   le   hago   levantar   un   acta   de   apoderamiento   a   favor   de   uno   o   varios   procuradores.     Es   gratuito   pero,   por   otro   lado,   el   poder   que   me   de   el   secretario   está   limitado  al  Tribunal  para  el  cual  se  me  ha  dado  el  poder.  Si  es  el  secretario   de  los  juzgados  de  primera  instancia  de  Barcelona,  sólo  podrá  actuar  para   ese  tribunal.       El  poder  notarial  está  en  los  artículos  24  y  25  LEC:  [hoy  en  día  no  tiene  ya  ninguna   importancia]:   o Poder   general:   Esto   era   sin   especificar   nada,   en   general.   Es   pura   tramitación.       o Poder   especial:   Era   para   los   actos   personalísimos,   esto   es   un   acto   que   están  vinculados  a  la  persona:  plantear  una  denuncia,  transigir,  desistir.  Son   actos  particulares  del  sujeto  en  cuestión.     Esto   que   antes   requería   dos   poderes,   hoy   en   día,   por   la   propia   dinámica   de   los   procesos   doy   poder   general   y   especial.   Se   dan   todos   para   evitar   cualquier   problema.       El  poder  arid  acta:  los  poderes  son  iguales  que  el  notarial.       # ¿Cómo  hacer  el  poder?     Hay  que  saber  donde  se  va  a  actuar  cuando  es  un  particular.  Como  lo  habitual  es   que  si  es  un  particular  solo  tenga  ese  proceso:     • 1ª  instancia:  la  tengo  en  Terrasa.     • 2ª  instancia:  Barcelona  (Audiencia  Provincial).   • Recurso  extraordinario  (recurso  de  casación  será  en  Madrid).     Aquí  tengo  3  demarcaciones  territoriales  distintas.  Hay  que  tenerlo  en  cuenta  en  lo   que  se  refiere  al  ámbito  de  actuación  del  procurador.     Se   sabe   que   el   proceso   tendrá   estas   demarcaciones,   al   ir   a   darle   poder   notarial   habrá   que   dar   poderes   a   X   procuradores   de   Tarrasa,   X   de   Barcelona   y   X   de   Madrid   (cuesta  lo  mismo  dar  un  nombre  o  varios,  una  demarcación  o  varias).     Es   preferible   dar   poderes   a   varios   procuradores   por   si   la   otra   parte   hubiese   escogido  el  mismo  procurador  y  evitar  un  conflicto  de  intereses.       Si   hablamos   de   una   persona   jurídica,   el   problema   está   que   estas   entidades   y   personas   ya   tienen   poderes   otorgados   de   forma   estandarizada:   el   abogado   los     81   Marcos  Sauquet  Trías         Teoría  General  del  Proceso  Civil   Derecho  Procesal  I  –  Tema  19   puede   cambiar   aunque   cuando   se   trate   de   una   persona   jurídica   es   normal   tenerlos   ya  apoderados.       Cuando   es   “arid   acta”,  el  acta  servirá  para  Terrasa,  y  el  secretario  no  podrá  dar   facultades  para  Barcelona  ni  Madrid.  Haciéndolo  mediante  un  secretario,  se  limita   el  poder  al  tribunal:  habrá  que  ir  dando  poderes  en  cada  nivel.       Normas   supletorias   del   mandato:  son  las  normas  del  mandato  del  Código  Civil   (artículo  27  LEC).  En  Catalunya,  para  según  que  transacciones  rige  el  Código  Civil   catalán,  no  es  la  misma  normativa  que  la  general.     El  poder  se  acepta  en  cuanto  se  usa  del  mismo  (artículo  26.1  LEC),  se  presume  por   usar  de  él  el  procurador.     Los   deberes   del   procurador   una   vez   acepte   el   poder   (artículo   26.2   LEC).   La   representación  pasiva  del  procurador  (artículo  28  LEC)  mientras  se  halle  vigente   el  poder  él  será  el  sujeto  paciente  al  que  remitan  todas  las  cuestiones  que  van  a  la   parte.   Todas   las   notificaciones   de   escritos,   de   recursos,   corresponden   al   procurador,  esto  es  la  representación  pasiva.         Derechos   del   procurador:  tiene  como  principal  derecho  recibir  una  retribución,   esta  se  llama  “los  derechos  del  procurador”.  Aparece  otro  término:  los  suplidos  del   procurador;   este   es   el   que   realmente   materializa   todos   los   desembolsos   en   los   que   se  concurre  a  través  del  proceso:  él  hará  los  pagos  correspondientes,  que  la  parte   le  habrá  pagado.     Si   la   parte   no   le   ha   dado   dinero,   el   procurador   lo   adelantará   y   esto   será   el   “suplido”.  Actualmente  el  procurador  no  se  mueve  si  la  parte  no  le  da  la  provisión   de   fondos.   Tienen   un   libro   de   aranceles   que,   por   cada   acto   jurídico   que   realizan   tienen   una   cantidad   de   dinero   que   tienes   que   pagar.   Como   la   parte   necesita   al   procurador,   si   no   le   da   la   provisión   de   fondos   que   necesita:   el   procurador   no   comparece  y  el  proceso  no  se  inicia.         El  cese  del  procurador   Está  en  el  artículo  30  LEC:  suele  ser  por  muerte,  retirada  de  poderes…       Puede   ser   también   un   cese   voluntario:   existe   un   principio   al   derecho   a   la   tutela   judicial   efectiva,   no   se   le   puede   privar   de   esto.   El   cliente   pagó   pero   llega   un   determinado   momento   en   el   que   deja   de   pagar.   "   El   procurador   se   ha   cansado   de   que  no  le  paguen:  renuncia.  Técnicamente  lo  puede  hacer.  En  la  realidad  no  ya  que   puedes   perjudicar   al   particular   y   le   puedes   crear   indefensión   (vulneración   del   derecho  a  la  tutela  efectiva).     !   Esto   provoca   que   los   clientes   paguen   en   adelantado,   y   luego   a   medida   que   avance   el   caso   hayan   dejado   de   pagar   porque   así   el   procurador   no   puede   abandonarlos.       Tratamiento  procesal  de  la  capacidad  de  postulación   El   particular   solo   puede   actuar   en   un   proceso   siempre   que   el   procurador   lo   represente   (salvo   reclamación   inferior   a   2000€   en   la   que   no   es   necesaria   la   comparecencia  de  un  procurador).  Es  prácticamente  imposible  que  un  proceso  se   desarrolle  sin  poder  del  procurador.       82   Marcos  Sauquet  Trías         Teoría  General  del  Proceso  Civil   Derecho  Procesal  I  –  Tema  19   Vamos  a  teorizar  un  problema  que  en  la  práctica  no  ocurre.     En  teoría  se  diferencia:   1. Que  no  haya  poder:    que  no  haya  procurador,  no  pasa  nunca.   2. Que   los   poderes   sean   insuficientes:  esto  pasaba  con  la  antigua  ley  cuando   sólo   se   daban   poderes   generales,   pero   actualmente   como   se   dan   poderes   generales  +  especiales,  no  pasa.     Si  faltan  poderes,  ¿es  un  problema  de  fondo  o  de  forma?  Es  de  forma.  Si  falta  poder,   lo   resuelvo   por   vía   de   excepción   en   la   contestación   en   la   Audiencia   Previa.   Si   la   parte   demandada   no   tiene   la   representación   debidamente   acreditada   se   le   declarará  en  rebeldía.  En  el  juicio  verbal  todo  se  hace  en  la  vista.     Con  un  procurador,  igual  que  con  un  parte:  hay  demanda-­‐contestación  y  de  forma   sobrevenida  surge  un  problema  (p.ej.  el  procurador  se  muere):     Existe  una  herramienta,  el  “Incidente”,  se  puede  hacer  uso  en  cualquier  momento   del  proceso  para  resolver  un  problema  que  ha  surgido  en  un  momento  que  no  es  el   habitual.       La  defensa  técnica  por  Abogado.   El   abogado   tiene   que   estar   licenciado   en   derecho   y   colegiado   en   un   colegio   de   abogados  en  ejercicio  (en  ejercicio  =  poder  actuar  en  tribunales).       La   ley   de   servicios   profesionales:  Es  un  proyecto  de  ley  que  pretende  eliminar   las   barreras   y   obstáculos   de   los   colegios   profesionales.   Pretende   regular   las   profesiones   ex   novo   para   que   haya   más   libertad   de   mercado.   Quiere   quitar   la   colegiación  obligatoria  de  los  abogados.     Para  ser  y  actuar  como  abogado,  habrá  que  ser  licenciado  en  derecho  y  se  podrán   ejercer   las   dos   profesiones:   se   podrá   actuar   de   abogado   y   procurador,   serán   compatibles  las  dos  profesiones.       El  abogado  es  el  defensor  de  las  partes,  es  imprescindible  ante  los  tribunales  tener   un  abogado:  es  el  que  redacta  los  escritos  de  demanda,  de  contestación,  de  recurso,   el  que  comparece  ante  los  tribunales  es  el  abogado.  Quien  lleva  la  dirección  de  los   procesos,  el  defensor,  el  estratega  es  el  abogado.     Artículo  32  LEC:     De   la   misma   forma   que   el   procurador,   si   una   actuación   sin   poder   no   puede   admitirse,  no  podrá  admitirse  ningún  escrito  sin  la  firma  del  abogado  (artículo  31   LEC).     Diferencias  entre  el  abogado  y  el  procurador     El  procurador  es  un  representante.  El  abogado  se  relaciona    con  las  partes  a  través   de   un   arrendamiento   de   servicios.   Al   abogado   se   le   designa   libremente.   No   se   formaliza  un  contrato  con  cláusulas  de  prestación  de  servicios,  se  asume  que  hay   un  contrato  verbal.     Lo   documentamos   con   el   presupuesto   !   no   es   otra   cosa   que   decirle   al   cliente   que   me  firme  un  presupuesto  donde  pone  lo  que  me  costarán  mis  servicios  y  la  forma   como   los   va   a   pagar   (1ª   instancia,   2ª   instancia   y   recurso   extraordinario).   La   remuneración   del   abogado   se   llaman   honorarios   del   abogado.   Aquí   no   existe   arancel,  el  importe  es  libre.  Existe  sin  embargo  “la  norma  orientadora”,  los  colegios     83   Marcos  Sauquet  Trías         Teoría  General  del  Proceso  Civil   Derecho  Procesal  I  –  Tema  19   de   abogados   dan   unas   pautas   para   fijar   los   honorarios.   Esta   se   quiere   mantener   para  procedimientos  judiciales  !  la  persona  que  ha  perdido  debe  pagar  por  lo  que   con  la  norma  orientadora  no  podré  cobrarle  lo  que  quiera.     Si   yo   como   parte,   pierdo   y   me   toca   pagar   los   costes   de   todo   el   proceso,   y   la   otra   parte  tenía  acordado  un  presupuesto  con  el  abogado,  me  tocará  pagar  lo  pactado   independientemente  que  sea  superior  a  la  norma  reguladora.  .     Tratamiento procesal de la defensa técnica.
La   ley   solo   tiene   un   artículo   que   dice   que   no   podrá   aceptarse   ningún   documento   que  no  esté  firmado  por  el  abogado.  Cuando  dice  esto  la  ley,  nos  encontramos  en  la   misma   situación   que   en   la   del   procurador.   Si   un   escrito   no   está   firmado,   no   te   dejarán   impulsarlo:   se   pedirá   que   se   subsane   (cuando   no   esté   firmado   por   el   procurador).   El   problema   del   abogado   está   en   la   Vista:   tiene   que   estar   presente   en   cualquier  vista.     Problemas  que  pueden  surgir:     1.
Que   no   aparezca   ninguno   de   los   dos   abogados   ⇔   se   archivan   las   actuaciones.     2.
Que  venga  solo  el  abogado  de  la  parte  actora  (el  demandante):  el  pleito   continua  ya  que  hay  que  acreditar  al  juez  que  lo  que  dice  es  correcto.       3.
Que   tan   solo   esté   el   abogado   del   demandado,   surge   un   interrogante:   al   demandado   le   dejan   elegir,   él   no   está   porque   él   quiera.   Le   dicen   si   realmente   quiere   continuar   con   ese   procedimiento   o   por   el   contrario   que   se   archive   el   procedimiento.   Si   se   decide   archivar   el   proceso,   el   derecho  queda  ahí  ya  que  es  un  problema  de  forma.                                                 84   Marcos  Sauquet  Trías         Teoría  General  del  Proceso  Civil   Derecho  Procesal  I  –  Tema  19   Índice  T19   Tema  19:  Comparecencia  y  actuación  en  juicio  de  las  partes  ..............................  79   Comparecencia  en  juicio  y  representación  .........................................................................  79           Representación  procesal  por  Procurador  de  los  Tribunales;  la  capacidad  de   postulación  ....................................................................................................................................  79   Designación  de  Procurador  ..................................................................................................................  80   El  poder  del  Procurador;  sus  deberes  y  derechos.  .....................................................................  80   El  cese  del  procurador  ............................................................................................................................  82   Tratamiento  procesal  de  la  capacidad  de  postulación  ..............................................................  82   La  defensa  técnica  por  Abogado.  ............................................................................................  83   85   ...