Tema 16-17: La protección de las creaciones intelectuales (2013)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Mercantil I
Año del apunte 2013
Páginas 20
Fecha de subida 17/10/2014
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Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     Tema  16/17:  Protección  de  las  creaciones  intelectuales   1. Creaciones  Intelectuales   La   forma   de   proteger   las   creaciones   intelectuales   son   monopolios   legales   que   impiden   que   terceros   utilicen   esa   creación.   Se   debe   tener   en   cuenta   que   son   creaciones  espirituales  por  lo  que  no  pueden  ser  objeto  de  protección  física,  cosa   que   dificulta   mucho   más   esta   labor   de   protección   que   pretende   efectuar   el   Ordenamiento.       Estas   protecciones,   que   originan   monopolios   legales,   suponen   una   excepción   al   principio   de   libre   competencia,   al   otorgar   un   derecho   exclusivo   de   carácter   temporal   y   absoluto   a   favor   de   su   titular.   El   fundamento   del   derecho   exclusivo   varía  según  la  clase  de  creaciones  intelectuales.       La   legislación   sobre   creaciones   intelectuales   protege   los   signos   distintivos   (ya   vistos  en  el  Tema  15),  la  propiedad  industrial  y  la  propiedad  intelectual.  En  cuanto   a  la  propiedad  industrial,  lo  que  pretende  esta  legislación  sobre  creaciones  es  dar   una   protección   para   que   la   empresa   tenga   un   monopolio   y   pueda   explotar   una   patente   concreta   con   el   objetivo   de   incentivar   la   investigación   y   el   progreso.   Lo   mismo   sucede   con   las   protecciones   de   signos   distintivos,   en   que   se   protegen   los   logotipos  o  nombres  para  que  la  empresa  pueda  invertir  en  sus  marcas.       El  secreto  industrial  complementa  la  protección  que  ya  nos  da  el  ordenamiento  a   través  de  la  propiedad  industrial  al  prohibir  la  revelación  de  secretos  industriales.       La  doctrina  viene  a  definir  los  derechos  intelectuales  como  el  conjunto  de  derechos   subjetivos  que  los  ordenamientos  otorgan  a  los  autores  de  creaciones  espirituales   (obras   de   arte   y   literatura   e   invenciones)   y   a   los   industriales   y   comerciales   para   distinguir  los  resultados  de  su  empresa.     Hay   una   tensión   entre   los   derechos   intelectuales   y   los   patrimoniales;   habrán   intereses   puramente   económicos   que   a   veces   se   confrontarán   con   los   intereses   patrimoniales   o   artísticos.   Ejemplo:   película   con   paisajes   que   corta   un   cine   para   pasar  más  veces.     Hay  otra  tensión  bastante  clara  entre  los  intereses  económicos  de  los  creadores  o   empresarios   y   el   valor   cultural   que   aportan   sus   creaciones.   Tensión   entre   como   incentivar  a  las  empresas  para  que  inviertan  en  medicamentos  y  como  hacer  que   se   distribuyan   a   la   sociedad   de   una   manera   eficiente.   En   la   propiedad   intelectual   este  valor  cultural  consistirá  en  que  la  difusión  de  obras  permite  generalizar  ideas,   formar   opiniones,   gustos…   En   la   propiedad   industrial   el   valor   cultural   es   fundamentalmente   evitar   que   las   invenciones   caigan   en   secreto   y   no   ayuden   al   progreso  social.         71   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     Se  protegen  dando  un  derecho  de  monopolio  para  utilizar  en  exclusiva  este  bien.   Se  da  un  derecho  al  autor  que  permite  prohibir  el  uso  de  esta  creación  intelectual   por  parte  de  los  demás,  salvo  pacto  en  contrario.       El   problema   que   ya   hemos   enunciado   es   la   inmaterialidad.   El   objeto   de   los   derechos   de   propiedad   intelectual   o   industrial   carece   de   sustancia   física,   es   intangible   por   lo   que   no   caben   protecciones   físicas   dado   que   no   son   elementos   corpóreos.       Las  consecuencias  de  su  inmaterialidad  son:   • Concepto  artificial  creado  por  el  derecho:  dado  que  existe  goce  simultáneo   por   varios   sujetos,   el   derecho   impone   prohibición   de   uso.   Problema   con   instituciones  como  la  posesión  y  la  usucapión  que  no  se  dan  en  la  realidad   física.   • Propiedad   del   soporte   vs.   Propiedad   Derecho.   No   se   está   protegiendo   la   partitura  en  sí  (pues  esta  no  es  más  que  una  manifestación  de  la  creación)   sino   la   creación   en   sí   misma,   la   música   creada   cosa   que   provoca   muchas   dificultades.   • Delimitación  del  objeto:  en  la  realidad  física,  el  objeto  es  claro  (una  mesa,  un   ordenador,   etc.).   En   este   caso,   la   realidad   no   es   un   referencia   y   debe   ser   delimitado  el  objeto  (p.  Ej.  Programas  de  ordenador  traducidos).       Hay   un   carácter   internacional   de   esta   normativa   que   debe   ser   abordado.   Dicha   dimensión  internacional  está  bastante  homogeneizada  a  través  de  la  Organización   Mundial  de  la  Propiedad  Intelectual  (OMPI)  que  forma  parte  de  la  ONU.       Los  objetivos  principales  de  la  OMPI  son:     • Armonizar   legislaciones   y   procedimientos   nacionales   en   materia   de   propiedad  intelectual;   • Prestar   servicios   de   tramitación   para   solicitudes   internacionales   de   derechos  de  propiedad  industrial   • Promover   el   intercambio   de   información   en   materia   de   propiedad   intelectual;   • Prestar  asistencia  técnico-­‐jurídica  a  los  Estados  que  la  soliciten;   • Facilitar  la  solución  de  controversias  en  materia  de  propiedad  intelectual  en   el  sector  privado       72   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     • Fomentar   el   uso   de   las   tecnologías   de   la   información   y   de   Internet,   como   instrumentos   para   el   almacenamiento,   el   acceso   y   la   utilización   de   valiosa   información  en  el  ámbito  de  la  propiedad  intelectual.       Debido   a   la   tensión   entre   parte   moral   y   parte   industrial   la   doctrina   acaban   habiendo   dos   teorías.   La   teoría   dualista   considera   que   hay   derechos   morales   y   derechos  patrimoniales  mientras  que  la  monista  dice  que  todo  son  facultades  del   mismo  derecho.       2. Propiedad  intelectual   Concepto  de  propiedad  intelectual   Queda  regulada  en  el  428  y  429  Cc  que  se  acaba  remitiendo  a  la  Ley  de  Propiedad   Intelectual.   Junto   a   esta   norma   reguladora   básica   encontramos   directivas,   convenios  internacionales…  [Para  más  precisión  mirar  power  point]     Cuestiones  terminológicas:   • Derechos  de  autor:  son  los  derechos  del  propio  autor  de  la  obra.     • Derechos  afines  o  conexos  son  derechos  de  aquellos  agentes  que  están  en  la   cadena   de   valor   pero   no   son   del   autor.   Son   más   débiles   que   los   derechos   de   autor.   • Propiedad  intelectual  hace  referencia  tanto  a  los  derechos  de  autor  como  a   los  derechos  afines.   • Propiedad  industrial  son  patentes  y  marcas   • El  copyright  es  el  término  utilizado  para  designar  el  sistema  anglosajón  de   propiedad  intelectual,  en  el  que  no  se  contempla  derecho  moral.   • Intelectual   property     también   habla   de   patentes   y   marcas   además   del   conjunto  de  derechos  de  autor  y  afines.             73   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17         La   legislación   incluye   como   autores   de   la   obra   a   los   que   se   dedican   a   las   artes   plásticas,   a   los   que   se   dedican   al   cine,   escritores…  Sin   embargo,   a   los   actores   de   las   obras  les  reconoce  un  derecho  afín,  no  uno  de  autor.       Funcionamiento  del  mercado   Este  mercado  funciona  de  la  siguiente  forma:         Como   ya   hemos   indicado   anteriormente   hay   dos   conflictos   muy   patentes   en   este   mercado.   Por   un   lado   tenemos   una   tensión   entre   el   interés   artístico   del   autor   y   los   intereses  patrimoniales  de  carácter  económicos  de  la  empresa  que  comercializa  la   obra   (derechos   morales   vs.   Derechos   patrimoniales).   Por   otro   lado   tenemos   un   enfrentamiento  entre  la  protección  económica  que  se  debe  proporcionar  la  autor  y   empresario  y  el  acceso  a  la  cultura  por  parte  de  la  población.     No   es   lo   mismo   la   obra   (corpus   misticum)   que   el   soporte   físico   en   el   que   se   encuentra.   Quien   adquiere   un   soporte   físico   no   está   adquiriendo   la   obra   en   sí   misma  sino  un  ejemplar  de  la  misma  (corpus  mechanicum).     En  EEUU  no  se  admite  el  derecho  moral  mientras  que  en  el  derecho  europeo  si  que   contempla   el   mismo.   Consecuentemente   en   EEUU   una   vez   el   autor   cede   sus   derechos  sobre  la  obra  no  puede  alegar  nada  si  se  altera  la  misma  mientras  que  en   Europa  a  pesar  de  haber  cedido  los  derechos  patrimoniales  de  la  obra  podrá  alegar   los  morales  contra  una  alteración  de  su  obra.  Ejemplo:  Colorear  películas  en  blanco   y  negro.  En  EEUU  es  posible  en  Europa  no.       Como  ya  hemos  ido  señalando  la  protección  de  la  propiedad  intelectual  se  divide   en  dos  grandes  grupos  de  derechos:   • Derechos  de  autor:  propios  del  creador  de  la  obra   • Derechos  afines,  conexos  o  vecinos:  propios  de  participantes  en  el  proceso.     En   el   power   point   se   nos   muestra   un   cuadro   ejemplificativo   que   indica   quien   puede  ser  titular  de  derechos  de  autor  y  quien  de  afines.     En  películas  el  compositor  será  autor  si  ha  sido  compuesta  expresamente  para  la   película.       74   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17       En   el   caso   de   la   música,   para   distribuirlo   todo   haría   falta   comprar   todos   los   derechos   (de   autor   y   afines).   Por   otro   lado   si   lo   que   se   quiere   es   hacer   otra   interpretación  diferente  de  la  del  cantante  con  los  derechos  de  autor  bastarían.         Sujeto     La   ley   señala   que   el   autor   debe   ser   persona   física   que   crea   una   obra   literaria,   artística   o   científica.   Si   no   lo   crea   una   persona   física   no   podrá   ser   objeto   de   protección   por   la   propiedad   intelectual,   cosa   que   nada   tiene   que   ver   con   el   valor   económico  de  la  cosa.  Ejemplo:  Los  frutos  de  Conga.     Hay  dos  excepciones  a  esta  norma:   • Programas   de   ordenador:   en   EEUU   se   pueden   patentar   los   programas   de   ordenador  mientras  que  en  Europa  no.     • Obra  colectiva:  si  una  editorial  impulsa  y  lleva  a  cabo  una  obra  la  editorial   (persona  jurídica)  también  tendrá  parte  de  los  derechos  de  autor.       No   hay   requisitos   formales   para   la   protección   intelectual,   no   hace   falta   la   inscripción  en  ningún  lado.  Los  sistemas  de  registro  solo  tiene  función  de  prueba   pero  los  derechos  de  autor  se  originan  desde  la  creación  de  la  obra.  La  condición   de   autor   puede   ser   a   través   de   pseudónimos   o   de   forma   anónima,   ahora   bien   se   deberá  designar  un  representante  que  ligue  a  los  derechos  con  el  autor.       En   el   supuesto   de   que   hayan   varías   personas   físicas   que   hayan   creado   la   obra   se   aplicará  uno  de  los  siguientes  supuestos:   • Obra   de   colaboración:   Si   hay   varios   autores   y   no   se   puede   discernir   que   parte   es   de   cada   uno   serán   todos   titulares   de   la   obra   por   partes   iguales   salvo  pacto  en  contrario.     • Obra   colectiva:   Existe   un   resultado   unitario   creado   bajo   la   iniciativa   o   coordinación   de   persona   física   o   jurídica,   en   este   caso   los   derechos   serán   del  coordinador.  Ejemplo:  editoriales   • En   el   caso   de   la   obra   compuesta   creada   a   partir   de   una   preexistente   sin   colaboración  del  autor  el  que  haya  compuesto  la  obra  tendrá  los  derechos   de  autor  sobre  esa  obra  compuesta.  Para  efectuar  una  obra  compuesta  por   otra,  sin  embargo,  se  deberán  adquirir  los  derechos  de  la  otra.       Objeto     Son   objeto   de   propiedad   intelectual   todas   las   creaciones originales literarias,   artísticas   o   científicas   expresadas por cualquier medio o soporte,   tangible   o   intangible,  actualmente  conocido  o  que  se  invente  en  el  futuro.
  Así  pues  para  poder  ser  denominada  obra  debe  cumplir  dos  requisitos:   • Debe  ser  expresada  por  cualquier  medio.   • Debe  tratarse  de  una  creación  original.       75   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     A   partir   del   primer   requisito   llegamos   a   la   conclusión   de   que   ni   las   ideas   ni   los   estilos   pueden   ser   objeto   de   protección   pues   el   objeto,   la   obra,   debe   estar   expresada,  debe  tener  un  cierto  grado  de  expresión.       En   cuanto   al   segundo   requisito,   la   originalidad   deberá   ser   interpretada   por   los   tribunales.   En   función   de   la   interpretación   que   realicen   una   obra   podrá   estar   vulnerando,  o  no,  los  derechos  de  autor  de  otra.  La  altura  creativa  puede  ser  de  dos   tipos:   • La   originalidad   subjetiva   consiste   en   que   la   obra   no   es   idéntica   a   la   existente.   Es   menos   exigente   por   lo   que   bastará   con   probar   que   no   se   ha   copiado.     • La   originalidad   objetiva   hace   referencia   a   que   la   obra   debe   ser   completamente   nueva   e   innovador.   Consecuentemente   la   demostración   deberá  ir  encaminada  a  señalar  que  es  nueva.     Según   el   tribunal   se   interpretan   de   manera   diferente,   pero   actualmente   nos   estamos  aproximando  cada  vez  más  hacia  un  sistema  de  originalidad  subjetiva.       Es   importante   recordar   que   da   igual   la   calidad   de   la   obra   para   que   esta   reciba   protección.   Hay   una   clara   diferencia   entre   el   concepto   de   la   obra   y   el   soporte   en   el   que   está   expresada.   A   la   obra   como   concepto   la   llamamos   corpus  misticum   y   a   la   obra  como  expresión  es  el  corpus  mecanicum.  Adquirir  el  mecanicum  no  significa   adquirir  el  misticum.       El  objeto  siempre  debe  ser  lícito.  Así  pues  los  virus  informáticos  o  las  películas  de   pornografía  infantil  nunca  podrán  ser  objeto  de  propiedad  intelectual.     La   ley,   después   de   indicarnos   este   concepto   amplio   de   obra,   nos   da   una   serie   de   lista   enunciativa   de   lo   que   considera   obra   (sin   que   esta   sea,   ni   mucho   menos,   numerus  clausus).  Los  tipos  de  obras  son:     a) Los  libros,  folletos,  impresos,  epistolarios,  escritos,  discursos  y  alocuciones,   conferencias,   informes   forenses,   explicaciones   de   cátedra   y   cualesquiera   otras  obras  de  la  misma  naturaleza.   b) Las  composiciones  musicales,  con  o  sin  letra.   c) Las   obras   dramáticas   y   dramático-­‐musicales,   las   coreografías,   las   pantomimas  y,  en  general,  las  obras  teatrales.   d) Las  obras  cinematográficas  y  cualesquiera  otras  obras  audiovisuales.   e) Las   esculturas   y   las   obras   de   pintura,   dibujo,   grabado,   litografía   y   las   historietas   gráficas,   tebeos   o   comics,   así   como   sus   ensayos   o   bocetos   y   las   demás  obras  plásticas,  sean  o  no  aplicadas.   f) Los   proyectos,   planos,   maquetas   y   diseños   de   obras   arquitectónicas   y   de   ingeniería.   g) Los   gráficos,   mapas   y   diseños   relativos   a   la   topografía,   la   geografía   y,   en   general,  a  la  ciencia.   h) Las   obras   fotográficas   y   las   expresadas   por   procedimiento   análogo   a   la   fotografía.   i) Los  programas  de  ordenador.     76   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17         ¿Puede   ser   un   título   de   una   obra   una   obra   en   si   misma?   !   La   ley   reconoce   que   un   título,  si  tiene  elaboración  o  originalidad,  puede  llegar  a  ser  una  obra.  Para  evitar   problemas   de   interpretación   judicial   y   que   el   título   quede   protegido   contra   posibles  usos  del  mismo  se  suele  registrar  como  marca.       Para   elaborar   una   obra   derivada   se   deben   tener   los   derechos   de   la   obra   preexistente  (siempre  y  cuando  aún  hayan  derechos  sobre  la  obra),  sin  embargo  la   obra  derivada  es  una  obra  en  si  misma  cuyo  derecho  es  independiente  de  la  obra   original.       Las  obras  compuestas  por  colecciones  requieren  adquirir  los  derechos  de  cada  una   de  las  obras  que  la  componen  independientemente.  Sin  embargo,  la  colección  será   una  obra  en  sí  misma  que  tendrá  derechos  de  propiedad  intelectual.       ¿Las   bases   de   datos   pueden   ser   una   obra?   !   La   labor   e   inversión   que   hacen   algunas   empresas   en   bases   de   datos   es   importante.   Sin   embargo,   puede   ser   que   dudemos   de   su   originalidad   muchas   veces,   es   por   esto   que   la   ley   introduce   un   derecho  denominado  sui  generis  de  bases  de  datos.  De  esta  manera  si  las  bases  de   datos  cumplen  los  requisitos  de  la  originalidad  serán  una  obra  como  cualquier  otra   protegida   por   los   derechos   de   autor,   pero   si   no   cumple   el   requisito   no   quedará   desprotegida   al   podérsele   aplicar   los   derechos   sui   generis   de   bases   de   datos.   El   derecho   quiere   proteger   las   inversiones   en   bases   de   datos   que   se   efectúan   dado   que   considera   que   son   importantes.   Ejemplo:  derecho  vs.  Westlaw  en  que  westlaw   introduce  erratas  en  sentencias.     Protección  del  autor   Cuando  un  autor  crea  una  obra  se  crean  dos  derechos:   • Derechos   patrimoniales:   le   servirán   para   vivir.   Son   derechos   transmisibles   con   los   que   se   puede   negociar.   Al   obtener   estos   derechos   puede  decidir  el  autor  si  los  quiere  explotar  él,  ceder  la  exclusiva,  ceder  a  un   tercero  pero  no  en  exclusiva…     • Derechos   morales:     Son   derechos   personalísimos   por   lo   que   son   irrenunciables.  No  son  derechos  económicos  y  son  inalienables.       Además  de  estos  dos  encontramos  “otros  derechos”  que  estarían  en  un  punto   intermedio  entre  derechos  patrimoniales  y  morales:  el  derecho  de  reventa  y  de   copia  privada.     No  requiere  registro  para  que  nazcan  estos  derechos  sino  que  únicamente  deberá   haberse  creado  la  obra.     Derechos  patrimoniales   Son  estos  cuatro:     77   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     • • • • De   reproducción:   derecho   a   copiar.   Es   poco   instrumental   y   en   otras   legislaciones   no   existe   pues   carece   de   sentido   si   no   hay   derecho   de   distribución  o  comunicación  pública   Distribución   Comunicación  pública   Transformación     Reproducción   Se   entiende   por   reproducción   la   fijación   directa   o   indirecta,   provisional   o   permanente,  por  cualquier  medio  y  en  cualquier  forma,  de  toda  la  obra  o  de  parte   de  ella,  que  permita  su  comunicación  o  la  obtención  de  copias.
  El   autor   tiene   derecho   exclusivo   para   decidir   quien   puede   copiar   su   obra.  Ejemplo:   hacer  una  fotografía  de  la  obra  es  una  reproducción  por  lo  que  el  autor  puede  decidir   quien  hará  fotos  de  sus  obras.  Fotocopias  lo  mismo.     Distribución   Se  entiende  por  distribución  la  puesta  a  disposición  del  público  del  original  o  de  las   copias  de  la  obra,  en  un  soporte  tangible,  mediante  su  venta,  alquiler,  préstamo  o   de  cualquier  otra  forma   La  distribución  consiste  en  hacer  llegar  al  público  la  obra  a  través  de  un  ejemplar.   Lo  esencial  para  poder  hablar  de  distribución  es  que  haya  un  ejemplar.       Para  llegar  a  distribuir  deberé  primero  obtener  los  derechos  de  reproducción  para   crear  copias  y  ejemplares  y  después  adquirir  los  derechos  de  distribución.     La   distribución   se   puede   efectuar   de   la   siguiente   manera   a   demás   de   con   la   compraventa:   • Alquiler   • Préstamo.  Para  estar  hablando  de  préstamo  hará  falta  que  no  haya  beneficio   económico   o   comercial   directo   o   indirecto.   Si   la   cantidad   que   se   paga   únicamente  sirve  para  cubrir  costes  se  entenderá  que  no  hay  beneficio.       En   el   momento   en   que   se   distribuye   el   producto   se   agota   el   derecho   de   distribución   por   lo   que   no   puedo   impedir   futuras   reventas   del   bien.   Se   debe   señalar  que  para  que  se  produzca  el  agotamiento  del  derecho  es  necesario  que  el   bien  llegue  a  entrar  en  el  mercado.       De  comunicación  pública   Se   entenderá   por   comunicación   pública   todo   acto   por   el   cual   una   pluralidad de personas pueda  tener  acceso  a  la  obra  sin previa  distribución de  ejemplares  a  cada   una  de  ellas.
  La   gran   diferencia   entre   la   distribución   y   la   comunicación   pública   son   los   ejemplares.  En  la  distribución  se  accede  a  la  obra  con  un  ejemplar  mientras  que  en   la   comunicación   pública   no   hay   un   ejemplar   que   adquiera   físicamente.   Ejemplo:     78   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     exposición  de  cuadros,  concierto…  no  hay  ejemplar  de  por  medio.   Si   compro   un   disco   es  distribución  si  oigo  el  concierto  es  comunicación  pública.       Futbol  no  es  una  obra.  Lo  que  se  hace  es  conceder  el  derecho  de  acceso  a  ciertas   cadenas,   pero   su   reproducción   no   puede   considerarse   como   un   acto   de   comunicación  pública.       Un  acto  de  comunicación  pública  podrá  ser  una  televisión  o  una  radio  en  un  bar.       La   ley   señala   unos   supuestos   que   considera   de   manera   especifica   de   comunicación   pública  [mirar  ley  o  power  point]         Transformación   La   transformación   de   una   obra   comprende   su   traducción,   adaptación   y   cualquier   otra  modificación en su forma de  la  que  se  derive  una  obra  diferente.
  Consiste   en   los   derechos   de   modificación   de   la   obra.   Para   poder   traducir   la   obra   también  harían  falta  los  derechos  de  transformación.     Para   poder   modificar   la   obra   se   deben   adquirir   los   derechos   de   transformación.   Una   vez   transformada   será   otra   nueva   obra   que   tendrá   unos   derechos   de   autor   independientes  y  serán  del  que  haya  transformado  dicha  obra.       Debemos   destacar   los   “otros   derechos”   que   hemos   destacado   antes   que   son   de   carácter  irrenunciable:   • Derecho  de  participación  sobre  la  reventa:  Si  la  obra  que  vendí  se  revende  a   través   de   un   profesional   el   autor   cobrará   un   porcentaje   de   dicha   reventa.   Esto  no  sucede  si  la  venta  se  efectúa  a  través  de  particulares.  Asimismo  el   valor  debe  ser  superior  a  1.200  euros  para  poder  ser  aplicable.         • Compensación  por  copia  privada     Estos  cuatro  derechos  patrimoniales  tienen  una  duración  de  toda  la  vida  del  autor   y  70  años  a  partir  de  su  muerte.  Transcurrido  ese  tiempo  serán  de  dominio  público   por  lo  que  cualquiera  podría  usar  esa  obra,  difundirla,  distribuirla,  reproducirla…   De  manera  excepcional  se  han  prorrogado  los  derechos  de  Mickey  mouse.       Son  derechos  transmisibles  tanto  en  exclusiva  como  no.     Lo  normal  es  que  se  pacte  una  remuneración  proporcional  a  las  ventas  obtenidos   (entre  un  4%  y  8%).  La  forma  excepcional  es  un  tanto  alzado  (10.000  y  te  olvidas).   En   este   último   caso   si   hay   una   desproporción   entre   el   precio   que   ha   recibido   el   autor  por  sus  derechos  y  el  beneficio  que  obtiene  empresa  que  lo  comercializa  la   ley  prevé  un  derecho  a  revisión  por  el  cual  se  compensa  este  desajuste  económico.       Desde  el  punto  de  vista  práctico  lo  más  importante  de  los  derechos  de  autor  es  que   la   ley   establece   presunciones   a   favor   del   autor.   Así   pues   nos   indica   que   en   el     79   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     momento  que  se  nos  redacta  un  contrato  de  cesión  de  derechos  debe  explicitarse   de  manera  exacta  cuales  son  las  condiciones,  duración,  tipo  de  derechos  objeto  de   cesión…   pues   si   no   se   define   claramente   qué   se   está   cediendo   la   interpretación   será   a   favor   del   autor   y   restrictiva.   Solo   se   entenderán   cedidos   los   derechos   imprescindibles   para   la   ejecución   el   contrato.   Si   no   se   indica   la   duración   solo   se   entenderá   efectuada   por   5   años.   Si   no   se   indica   ámbito   geográfico   se   entenderá   para  el  ámbito  en  que  se  vaya  a  ejecutar  el  contrato.  En  definitiva,  se  deben  aclarar   mucho  los  contratos  pues  existe  el  principio  in  dubio  pro  autor.     Los   4   derechos   de   autor   son   limitados.   Los   límites   consisten   en   situaciones   en   que   no  son  necesarias  requerir  el  consentimiento  del  autor  para  usar  la  obra:   • Reproducciones   provisionales:   caso   de   los   muchos   servidores   por   los   que   pasa  una  descarga  de  internet  antes  de  llegar  a  tu  ordenador.  Las  copias  que   se  dejan  en  cada  servidor  no  deberán  pagar  nada.       • Por  motivos  de  seguridad  en  procedimientos  oficiales.     • Cita   e   ilustración   de   la   enseñanza:   Las   citas   en   trabajos   no   requieren   autorización.  Ilustración:  si  con  fines  de  enseñanza  se  pone  una  película,  se   distribuye  un  artículo…  Esta  exceptuada  la  reproducción  de  manuales     • Trabajos   sobre   temas   de   actualidad   (clipping):   No   hay   que   pedir   permiso   pero   sí   que   habrá   que   pagarles   un   precio   a   los   periódicos   en   el   caso   del   clipping.       • Información  sobre  actualidad:  imágenes,  fotos..  en  periódicos  no  requieren   autorización     • Parodia.  Se  debe  estar  riendo  de  la  obra  directamente,  no  se  puede  utilizar   una   canción   para   reírse   de   otra   cosa   sino   solo   para   reírse   de   la   canción   directamente  si  se  quiere  efectuar  sin  el  permiso  del  autor.       • Préstamo:  Habrá  que  pagar  una  remuneración  como  en  el  clipping  pero  no   hará  falta  pedir  autorización.         En   EEUU   en   vez   de   establecer   límites   establecen   la   doctrina   del   “fair   use”.   Más   o   menos  llegan  al  mismo  resultado  que  nosotros  pero  desde  otro  camino.       Límite   por   copia   privada.   La   finalidad   de   la   copia   privada   es   que   quien   había   obtenido   una   obra   legalmente   pueda   hacer   una   copia   de   esa   obra   para   su   uso   privado.  En  estos  casos  se  debía  pagarse  antes  una  mínima  remuneración  para  el   autor.  Requisitos:   • Copia  realizada  por  persona  física   • Para  uso  privado   • A  partir  de  una  obra  legalmente  adquirida       80   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     ¿Derecho  de  remuneración?  !  Antes  se  hacía  mediante  los  que  vendían  materiales   para   las   copias   (el   fabricante   de   cds,   discos   duros…).   Ahora   ya   no   existe   este   sistema  sino  que  va  a  cargo  de  los  presupuestos  del  estado.       Las  entidades  de  gestión  de  derechos  son  asociaciones  de  creadores  o  titulares  de   derechos  afines  o  conexos  autorizadas  por  el  Ministerio  de  Cultura  y  que  defiende   los   intereses   de   los   autores.   Son   entidades   sin   ánimo   de   lucro   que   tienen   por   objeto  "la  gestión  de  derechos  de  explotación  u  otros  de  carácter  patrimonial,  por   cuenta   y   en   interés   de   varios   autores   u   otros   titulares   de   derechos   de   propiedad   intelectual.  Inicialmente  solo  existía  la  SGAE  pero  se  hizo  una  reforma  para  que  se   hiciese   tanto   como   se   quisiese.   Ahora   hay   8   que   se   han   agrupado   por   sectores:   SGAE,  CEDRO,  VEGAP,  DAMA,  AIE,  AISGE,  AGEDI,  EGEDA.         Derechos  morales   Hemos  dicho  que  además  de  los  derechos  patrimoniales  habían  otros  morales.       Los  derechos  morales  en  el  caso  español  son:   • Divulgación   • Paternidad:  el  más  básico   • Integridad:  el  más  básico   • Uso  de  pseudónimo  o  firma  anónima   • Derecho  de  arrepentimiento   • Acceso  a  ejemplar  raro     Divulgación   El   autor   tiene   derecho   a   decidir   como   va   a   ver   la   luz   la   obra,   como   va   a   salir   al   mercado.  La  otra  cara  del  derecho  de  divulgación  es  el  derecho  de  inédito,  cuando   el  autor  no  quiere  que  la  obra  salga  al  mercado,  facultad  de  la  que  goza.       Paternidad   Derecho  a  exigir  el  reconocimiento  de  la  autoría  de  la  obra.     Integridad   Derecho  a  que  conserven  la  obra  tal  y  como  está.  Derecho  a  exigir  el  respeto  a  la   integridad  de  la  obra  e  impedir  cualquier  deformación,  modificación,  alteración  o   atentado  contra  ella  que  suponga  perjuicio  a  sus  legítimos  intereses  o  menoscabo  a   su  reputación.     Usos  de  pseudónimo  o  firma  anónima   Tiene   el   derecho   de   decidir   si   la   divulgación   se   hace   con   su   nombre,   bajo   seudónimo  o  signo  o  anónimamente.       Derecho  de  arrepentimiento   Es   un   derecho   un   tanto   extraño   ya   que   faculta   al   autor   que   por   cambio   de   convicciones   intelectuales   o   morales   a   que   saque   de   la   comercialización   una   determinada   obra.   Este   derecho   lleva   aparejada   una   indemnización   por   el   daño     81   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     que   le   cause   al   titular   del   derecho   de   explotación   la   retirada   del   mercado   de   sus   obras.       Acceso  a  ejemplar  raro   Implica   que   cuando   el   autor   tiene   conocimiento   de   algún   ejemplar   raro   de   su   obra   y   quiere   hacer   una   retrospectiva   la   ley   le   confiere   el   derecho   a     acceder   a   ese   ejemplar   para   efectuar   dicha   retroespectiva.   Esto   no   implicará   el   desplazamiento   de  la  obra  y  se  deberá  indemnizar  por  daños  y  perjuicios  causados.       Derechos  afines,  vecinos  o  conexos   Son  aquellos  derechos  que  se  le  otrogan  a  aquellos  sujetos  que  están  en  la  cadena   de  producción  pero  no  crean  la  obra.     Los  sujetos  que  tiene  estos  derechos  son:   • Artistas  intérpretes  o  ejecutantes   • Productores  de  fonogramas   • Productores   de   grabaciones   audiovisuales.   Hay   dos   categorías,   si   una   grabación   audiovisual   tiene   las   características   de   obra   se   protegerá   como   derecho  de  autor  si  no  alcanza  esa  originalidad  se  protegerá  como  derecho   vecino.   • Entidades  de  radiodifusión   • Meras   fotografías.   Hay   dos   categorías,   si   una   fotografia   tiene   las   características   de   obra   (obra   fotográfica)   se   protegerá   como   derecho   de   autor   si   no   alcanza   esa   originalidad   se   protegerá   como   derecho   vecino   (meras  fotografías).     Artistas  intérpretes  o  ejecutantes   Los   tendrá   la   persona   que   represente,   cante,   lea,   recite,   interprete   o   ejecute   de   cualquier  forma  una  obra.  En  el  caso  de  orquestras  se  presume  que  es  el  director.     El  objeto  del  derecho  es  la  interpretación  o  ejecución  de  una  obra.     El  contenido  del  derecho  es:   • Derecho   de   fijación:   derecho   a   autorizar   la   incorporación   de   su   interpretación  o  ejecución  en  un  soporte  que  permita  su  utilización   • Derecho  de  reproducción   • Derecho  de  comunicación  pública   • Derecho  de  distribución     El  derecho  dura  50  años  desde  la  realización  de  la  interpretación.     En  cuanto  a  derechos  morales  no  se  indica  expresamente  pero  tendría  derecho  a   doblarse  a  sí  mismo.       82   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     Productores  de  obras  fonografías   El   sujeto   del   derecho   será   la   persona   bajo   cuya   iniciativa   y   responsabilidad   se   realiza  la  primera  fijación  como  por  ejemplo  la  discográfica.       El   fonograma   es   toda   fijación   exclusivamente   sonora   la   ejecución   de   una   obra   o   de   sonidos.     La  ley  establece  una  duración  de  50  años  desde  su  fijación.       Productores  de  grabaciones  audiovisuales   El   sujeto   es   la   persona   natural   o   jurídica   que   tenga   la   iniciativa   y   asuma   la   responsabilidad  de  la  grabación  audiovisual.     Grabación  es  la  fijación  de  un  plano  o  secuencia  de  imágenes,  con  o  sin  sonido  sean   o   no   susceptibles   de   ser   calificadas   como   obras   audiovisuales.   De   esta   forma   se   protegen   también   los   programas   de   “sálvame”   dado   que   no   se   requiere   que   sean   obras.     Tienen  una  duración  de  50  años  desde  su  fijación.       Fotógrafos   Es  un  derecho  exclusivo  a  autorizar  su  reproducción,  distribución  y  comunicación   pública.       Así   pues   a   pesar   de   no   considerarse   obras   (de   serlo   se   irá   por   el   derecho   de   autor)   se  le  da  un  derecho  vecino  ya  que  tiene  repercusiones  económicas.       La  consideración  por  el  derecho  fiscal  de  una  obra  de  arte  o  no  no  condiciona  a  su   consideración  en  el  derecho  mercantil.       En  caso  de  que  no  sea  una  obra  el  derecho  durará  25  años  desde  el  1  de  enero   posterior  a  la  fecha  de  realización  de  la  obra.       Símbolos  de  protección   ©  !  Indica  que  hay  derechos  de  autor  sobre  la  obra   (p)  !  Indica  que  hay  derechos  de  productor     Esto   son   dos   señales   para   que   el   tercero   no   pueda   alegar   desconocimiento,   se   destruye   la   presunción   de   buena   fe,   sin   embargo   no   condiciona.   No   ponerlo   no   significa  que  no  este  protegido.     Funcionamiento  del  mercado   Los  editores  no  tienen  derechos  conexos  mientras  que  los  productores  sí.             83   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     3. Propiedad  Industrial     Por   propiedad   Industrial   se   entiende   un   conjunto   de   derechos   exclusivos   que   protegen  tanto  la  actividad  innovadora  manifestada  en  nuevos  productos,  nuevos   procedimientos   o   nuevos   diseños,   como   la   actividad   mercantil,   mediante   la   identificación  en  exclusiva  de  productos  y  servicios  ofrecidos  en  el  mercado.     Una  patente  es  un  invento.       Un  diseño  industrial  es  una  forma  novedosa.  Encontramos  su  regulación  en  una  ley   separada.     La  ley  de  propiedad  industrial  habla  de  patentes  y  de  modelos  de  utilidad.  Mientras   que  una  patente  es  una  invención  nueva  los  modelos  de  utilidad  son  mejoras  sobre   una  invención  preexistente.     Patente   La  patente  es  una  invención  nueva  que  tiene  aplicación  industrial.       Pueden  ser  titular  de  una  patente:   • Personas  naturales  o  jurídicas  de  nacionalidad  española.     • Personas  naturales  o  jurídicas  extranjeras  que  residan  habitualmente  o  que   tengan   un   establecimiento   industrial   o   comercial   efectivo   y   real   en   territorio  español   • Personas   naturales   o   jurídicas   extranjeras   que   en   el   Estado   del   que   sean   nacionales  se  permita  a  las  personas  naturales  o  jurídicas  de  nacionalidad   española  la  obtención  de  títulos  equivalentes     Todo  aquel  español  o  residente  en  España  que  cree  un  invento  tendrá  una  patente.   Es  un  derecho  puramente  territorial  por  lo  que  deberé  registrarla.       Hay   convenios   internacionales   que   establecen   acuerdos   de   reciprocidad   para   reconocer   en   otros   países   las   patentes   de   otros   países.   Tu   lo   registras   en   la   oficina   española   y   ésta,   en   función   de   que   ámbito   quieras   registrar,   se   pone   en   contacto   con  las  demás  oficinas  de  los  países  para  registrarlo  allí.       Son  patentables  las  invenciones  nuevas  que  impliquen  actividad  inventiva  y  sean   susceptibles   de   aplicación   industrial   aun   cuando   tengan   por   objeto   un   producto   que   esté   compuesto   o   que   contenga   materia   biológica,   o   un   procedimiento   mediante  el  cual  se  produzca,  transforme  o  utilice  materia  biológica.     Así  pues  hay  tres  requisitos  para  ser  patentable:     1. Novedad:   será   nueva   cuando   no   esté   comprendida   en   el   estado   de   la   técnica.  El  estado  de  la  técnica  está  constituido  por  todo  lo  que  antes  de  la   fecha   de   presentación   de   la   solicitud   de   patente   se   ha   hecho   accesible   al   público   en   España   o   en   el   extranjero   por   una   descripción   escrita   u   oral,   por   una  utilización  o  por  cualquier  otro  medio.  Se  incluye  el  contenido  de  otras     84   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17       solicitudes   de   patentes   o   modelos   previas.   El   propio   investigador   puede   hacer  pública  una  cosa  introduciéndola  dentro  del  estado  de  la  técnica  y  por   tanto  ya  no  sería  registrable,  un  tanto  paradójico.   Aunque  te  hayan  dado  el  título  si  después  se  descubre  que  antes  ya  existía   la  patente  será  nulo  el  mismo.       2. Actividad   inventiva:   Será   inventiva   si   aquella   no   resulta   del   estado   de   la   técnica  de  una  manera  evidente  para  un  experto  en  la  materia.  Que  no  sea   evidente  por  un  experto.  Nueva  vacuna,  pero  el  resultado  al  que  has  llegado   es   muy   evidente   respecto   a   lo   que   ya   teníamos.   Sistema   poco   seguro   jurídicamente   y   hay   temas   bastante   subjetivos.   Esos   estudios   cuestan   un   dineral.   3. Susceptible   de   aplicación   industrial:   Su   objeto   puede   ser   fabricado   o   utilizado   en   cualquier   clase   de   industria.   Que   todo   el   mundo   se   pueda   beneficiar   del   invento,   que   se   pueda   explotar   en   el   mercado.   En   cualquier   clase  de  industria,  incluida  la  agrícola.     El  nivel  no  está  muy  elevado,  puede  ser  una  manopla  (guante)  doble  para  que  las   parejas  se  puedan  coger  la  mano  contacto  directo  en  invierno.  En  su  momento,  la   fregona  lo  fue  una  gran  revolución  (poner  un  palo  en  un  trapo),  y  fue  patentada.     La  ley  exceptúa  expresamente  la  patentabilidad  de  los  siguientes  supuestos  por  no   considerarse  invenciones:     • Descubrimientos  (como  descubrir  una  nueva  especie),  las  teorías  científicas   (como  inventar  las  integrales)  y  los  métodos  matemáticos     • Obras   literarias,   artísticas   o   cualquier   otra   creación   estética,   así   como   las   obras  científicas     • Los   planes,   reglas   y   métodos   para   el   ejercicio   de   actividades   intelectuales,   para   juegos   o   para   actividades   económico-­‐comerciales,   así   como   los   programas  de  ordenadores.  Modelos  de  negocios     • Las  formas  de  presentar  informaciones     • Los  métodos  de  tratamiento  quirúrgicos  o  terapéuticos  del  cuerpo  humano   o   animal   ni   los   métodos   del   diagnóstico   aplicados   al   cuerpo   humano   o   animal  (por  falta  de  aplicación  industrial)     A  continuación  encontramos  otras  excepciones  al  apatentabilidad  por  prohibición   expresa:     • Las   contrarias   al   orden   público   o   las   buenas   costumbres.   Como   clonación   humana  o  métodos  que  hagan  sufrir  a  los  animales  innecesariamente     • Las  variedades  vegetales  y  razas  animales     85   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     • Los   procedimientos   esencialmente   biológicos   de   obtención   de   vegetales   o   de   animales   (cruce   o   selección).   Procedimientos   para   modificar   genéticamente   especies.   Ejemplo:  Sandias  cuadradas  de  Japón,  que  son  más   eficientes  para  el  transporte  y  no  se  caen  en  la  nevera,  etc.   • El   cuerpo   humano,   en   los   diferentes   estadios   de   su   construcción   y   desarrollo,   así   como   el   simple   descubrimiento   de   uno   de   sus   elementos,   incluida  la  secuencia  o  la  secuencia  parcial  de  un  gen       *Sin   prejuicio   de   que   puedan   ser   protegidos   por   propiedad   intelectual,   por   ejemplo.     Sujeto:   El   art.   10.1   LP   nos   señala   que   el   derecho   a   la   patente   pertenece   al   inventor   o   a   sus   causahabientes   y   es   transmisible   por   todos   los   medios   que   el   derecho   reconoce.     • Si   la   invención   es   fruto   del   trabajo   de   varios   inventores   conjunto   estaremos   en  un  régimen  de  copropiedad.  Es  la  peor  situación  posible,  porque  si  hay   que   empezar   a   llegar   a   acuerdos…   Se   podría   coordinar   una   vez   hecha   la   invención   pero   es   mejor   firmarla   antes,   estableciendo   que   los   inventores   van   a   ser   los   principales,   y   cada   uno   un   %   según   lo   que   aportarán;   a   posteriori   es   más   difícil   ver   quien   ha   hecho   más   o   menos.   La   patente   será   para  la  empresa  que  te  contrate  aunque  el  descubrimiento  lo  hayas  hecho   tu  si  lo  hacías  por  la  empresa,  pero  lo  que  descubras  por  tu  cuenta  es  tuyo   aunque   la   empresa   te   haya   contratado   para   otra   cosa.   Si   lo   haces   con   medios   o   conocimientos   predominantemente   obtenidos   en   la   empresa   aunque   no   sea   en   la   materia   que   te   ha   exigido   la   empresa,   será   para   la   empresa,  aunque  debe  pagarte  una  compensación.     • Si   dos   personas   de   forma   independiente   investigan   sobre   algo   pero   uno   llega   primero,   el   primero   que   registra   es   quien   se   lleva   la   patente.   Si   ha   registrado  otro  por  yo  había  acabado  antes,  tengo  que  romper  la  presunción   de  que  acabó  antes  el  otro  demostrando  la  fecha  en  que  lo  acabé  antes  de  él.   Si  se  consigue  por  varios  procedimiento,  cada  uno  tiene  su  patente,  porque   los  procedimientos  pueden  patentarse  cada  uno  la  suya,  lo  que  NO  se  puede   son   los   métodos.   En   definitiva   si   la   invención   en   el   ámbito   laboral   es   el   objeto   de   tu   contrato   con   el   empresario   la   titularidad   la   tendrá   el   empresario.   Ahora   bien,   si   lo   realiza   al   margen   de   su   trabajo   pero   con   medios   o   conocimientos   obtenidos   predominantemente   en   la   empresa   también   será   titular   el   empresario   pero   hará   falta   compensación   al   inventor.   En   el   resto   de   supuestos   la   titularidad   la   tendrá   el   trabajador   inventor.       Hay  una  presunción  de  legitimación  a  favor  de  quien  presenta  la  patente.  En  caso   de   que   se   conceda   a   persona   no   legitimada   hará   falta   la   reivindicación   por   parte   del  legítimo  titular.  Además,  el  inventor  tiene  derecho  a  ser  mencionado  como  tal   en  la  patente,  independientemente  de  quién  sea  el  titular  de  los  derechos  (derecho   de  paternidad).       86   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     Concesión  de  la  patente:     Concesión  de  la  patente:  formulario.  Dos  cosas  esenciales  del  formulario:   • Descripción   de   en   que   consiste   el   invento.   Suficientemente   clara   y   completa  como  para  que  un  experto  en  la  materia  lo  pueda  construir.   • Reivindicaciones:  qué  quiere  que  defiendan.  Definen  el  objeto  para  el  que   se   solicita   protección.   Deben   ser   claras,   concisas   y   han   de   basarse   en   la   descripción.  Si  no  lo  haces  bien,  te  darán  menor  protección.   • Registro:   Examinará   si   el   objeto   de   la   solicitud   reúne   los   requisitos   de   patentabilidad   (salvo   los   de   novedad   y   actividad   inventiva).   Lo   de   novedad,   salvo  que  sea  muy  claro,  no  se  examinará  a  primera  instancia.     Procedimiento:   1. Solicitud   2. Admisión  a  trámite  de  la  solicitud   3. Publicación  de  la  solicitud   4. Informe  sobre  el  estado  de  la  técnica   5. A  la  vista  del  informe  tres  opciones:   a. Procedimiento  de  concesión  por  la  vía  del  Procedimiento  General  de   Concesión  (sin  examen  de  fondo  de  la  solicitud)   b. Procedimiento   con   examen   previo   (con   examen   de   fondo).   Se   puede   hacer  o  no.  Por  un  lado  es  más  caro  y  lento  pero  por  otro  tenemos   más  seguridad  de  que  la  patente  es  segura  y  no  existe  nada  similar.   c. Retirar   la   solicitud   de   patente   antes   de   su   publicación.   Ya   que   a   la   vista   del   informe   sobre   el   estado   de   la   técnica   veo   que   no   va   a   prosperar.   6. Resolución  sobre  la  concesión       Efectos  de  la  patente:   • Derecho  a  impedir:   o La   fabricación,   el   ofrecimiento,   la   introducción   en   el   comercio   o   la   utilización  de  un  producto  objeto  de  la  patente   o La   utilización   de   un   procedimiento   objeto   de   la   patente   o   el   ofrecimiento  de  dicha  utilización   o El   ofrecimiento,   la   introducción   en   el   comercio   o   la   utilización   del   producto   directamente   obtenido   por   el   procedimiento   objeto   de   la   patente   • Duración:   20   años   improrrogables   contados   a   partir   de   la   fecha   de   presentación  de  la  solicitud     Daños   y   perjuicios   por   infracción.   El   perjudicado   puede   elegir   para   la   cuantificación:   a) Consecuencias   econocmicas   negativas   (beneficios   obtenidos   si   no   hubiera   existido   la   competencia   del   infractor   +   beneficios   que   este   último   haya   obtenido)   b) Cantidad  que  hubiese  pagado  como  precio  el  infractor       87   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     Propiedad:   • Supuestos  de  cotitularidad  “pro  indiviso”:  indivisible.  No  puedes  romper  la   patente  en  dos  aunque  si  compartir  su  titularidad  en  %.  Tanteo:  si  alguien   vende   su   parte   de   la   patente   al   otro   que   tiene   la   otra   parte.   Retracto:   si   vende  a  un  3º,  el  otro  cotitular  puede  reclamar  esa  parte  y  pagárselo  al  otro   cotitular  nuevo.     • Expropiable   por   causas   de   utilidad   pública   o   interés   general:   El   estado   puede   expropiar   una   vacuna,   por   ejemplo,   a   través   de   un   justiprecio,   cuya   determinación   es   muy   difícil.   Pero   el   estado   prefiere   comprar   vacunas   y   distribuirlas  gratuitamente  para  no  romper  el  sistema  pues  sino  se  pierden   incentivos  a  promover  la  invención.   • Transmisible:   o Exclusiva  y  no  exclusiva   o En  su  totalidad  (indivisible)   o Hipotecable   o Ofrecimiento  de  licencias  de  pleno  derecho     Obligaciones  de  explotación:   1. El  titular  de  la  patente  está  obligado  a  explotar  la  invención  patentada,  bien   por  sí  o  por  persona  autorizada   2. Plazo   para   explotación:   4   años   desde   la   fecha   de   la   presentación   de   la   solicitud  de  patente  o  3  años  desde  la  fecha  en  que  se  publique  la  concesión   de  esta  en  el  BOPI.     3. Justificación   de   explotación:   certificado   oficial,   por   el   organismo   que   en   cada  caso  corresponda:   a. Se   realizará   inspección   del   proceso   de   fabricación   en   las   instalaciones   donde   la   invención   esté   siendo   explotada   y   se   comprobará   que   el   objeto   de   la   invención   patentada   está   siendo   efectivamente  comercializado   b. El  certificado  de  explotación  deberá  ser  inscrito  en  el  Registro  de  la   Propiedad  Industrial   c. Presunción  de  explotación     La   explotación   debe   ser   de   un   mínimo,   si   no   es   fraude   de   ley.   Aunque   sí   puede  fabricar  pocas,  si  quiere.     El  derecho  llega  a  su  fin  bien  por  nulidad  bien  por  caducidad.     Causas  de  nulidad.  Nos  damos  cuenta  a  posteriori  de  constituir  la  patente:   • Me   dan   la   patente   pero   llega   alguien   y   me   dice   que   ya   existía.   Faltad   e   requisitos  sobrevenidos  de  la  patentabilidad.   • Descripción   de   la   invención   de   forma   no   suficientemente   clara   y   completa   para  que  pueda  ejecutarla  un  experto  sobre  la  materia.   • Patente  más  amplia  que  el  contenido  de  la  solicitud   • Cuando  el  titular  no  sea  inventor  o  legitimo  titular  del  invento     Causas  de  caducidad  del  derecho:   • Expiración  de  plazo:  20  años     88   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     • • • Renuncia  del  titular   Falta  de  pago  en  tiempo  oportuno  de  una  anualidad   Incumplimiento  obligación  de  explotar     Patente  europea   Convenio  que  ocupa  38  países  tramitado  por  la  Oficina  Europea  de  Patentes.  Antes   si  quería  patente  en  un  país,  tenia  que  hacer  la  solicitud  a  cada  uno  de  ellos.  Esto  es   un  sistema  para  hacer  una  sola  solicitud  y  patentarlo  automáticamente  en  el  resto   de   los   38   suscritos   al   convenio.   Idioma:   ingles   al   principio,   luego   francés   y   alemán.   Italia  y  España  se  quejan  y  no  se  adhieren,  recurrieron  la  normativa  y  el  tribunal   europeo   y   dijeron   que   no   pasaba   nada.   Solución:   la   OEP   asumirá   el   gasto   de   traducirlo.     Procedimiento   PCT:   facilita   la   inscripción   en   determinados   países.   Es   un   Tratado   de  Cooperación  de  Patentes  entre  138  países.       Modelo  de  utilidad   Modelo  de  utilidad:  invención  de  menor  cabida,  más  simple.  Son  invenciones  que,   siendo  nuevas  e  implicando  una  actividad  inventiva,  consisten  en  dar  a  un  objeto   una   configuración,   estructura   o   constitución   de   la   que   resulte   alguna   ventaja   prácticamente   apreciable   para   su   uso   o   fabricación.  Ejemplo:  Cambiar  dinámica  del   coche  para  que  consuma  menos,  mejora.     Podrán   protegerse   como   modelos   de   utilidad   los   utensilios,   instrumentos,   herramientas,  aparatos,  dispositivos  o  partes  de  los  mismos.     Diseño  industrial   Diseño   industrial:   Las   marcas   permiten   objetos   o   diseños.   Marca   tridimensional:   identificar  un  objeto  con  una  determinada  marca.  El  diseño  es  la  apariencia  de  la   totalidad   o   de   una   parte   de   un   producto,   que   se   derive   de   las   características   de,   en   particular,  las  líneas,  contornos,  colores,  forma,  textura  o  materiales  del  producto   en  sí  o  de  su  ornamentación.     Podrán  registrarse  los  diseños  que  sean  nuevos  y  posean  carácter  singular:   • Nuevo:   ningún   otro   diseño   idéntico   ha   sido   hecho   accesible   al   público   antes   de  la  fecha  de  presentación  de  la  solicitud  del  registro   • Carácter   singular:   la   impresión   general   que   produzca   en   el   usuario   informado   difiera   de   la   impresión   general   producida   en   dicho   usuario   por   cualquier  otro  diseño  que  haya  sido  hecho  accesible  al  público  antes  de  la   fecha  de  presentación  de  la  solicitud  del  registro.     Diseño,  contorno,  forma  muy  distinto.   El  diseño  de  Apple.   También  se  puede  tener  en  cuenta  los  iconos  virtuales  de  la  pantalla,  si  se  registran   a  parte.  Deben  registrarse  de  forma  separada  que  el  diseño  del  aparato  en  sí.     Compatible  propiedad  industrial  e  intelectual.  Y  patente  con  diseño  industrial,  etc.     89   Marcos  Sauquet  Trías         El  derecho  industrial  y  de  la  competencia   Derecho  Mercantil  I  –  Tema  16/17     El   contenido   de   este   derecho   es   impedir   la   utilización   del   diseño   industrial.   Dura   5   años   desde   la   fecha   de   presentación   de   la   solicitud   de   registro,   renovables   por   uno   o  más  períodos  sucesivos  de  cinco  años  hasta  un  máximo  de  25  años.                                   90   ...