Procesal Penal (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad de Cantabria
Grado Derecho - 3º curso
Asignatura Derecho procesal penal
Año del apunte 2015
Páginas 57
Fecha de subida 16/09/2015
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Vicente  Olmos  Ros     Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II   DERECHO  PROCESAL  II     1  –  EL  ORDENAMIENTO  PROCESAL  PENAL     1.1.  La  garantía  jurisdiccional  en  la  aplicación  del  derecho  penal     -­‐Sólo   el   Estado   tiene   el   ius   puniendi.   Los   intereses   que   existen   en   un   proceso   penal   son   siempre  públicos  (debido  a  que  va  dirigido  a  los  jueces  y  demás  operadores  jurídicos).  Es  un   derecho-­‐deber   del   Estado   (tiene   la   obligación   de   perseguir   los   delitos   por   detentar   ese   ius   puniendi).  Cuestiones  esenciales  del  Derecho  Procesal:  Podetti  dijo  que  se  asentaba  sobre  tres   pilares:  jurisdicción,  acción  y  proceso.  Son  importantes  las  diferencias  entre  el  proceso  civil   y  el  proceso  penal.   1.  Jurisdicción:  el  ámbito  procesal  penal  se  diferencia  del  civil  porque  el  civil  era  una   jurisdicción  secundaria  en  la  que  las  partes  sólo  acudían  a  los  tribunales  en  última  instancia.   La   jurisdicción   penal   es   siempre   necesaria,   porque   no   se   puede   llegar   a   acuerdo,   siempre   hay   que  acudir  a  la  jurisdicción.  Esto  proviene  del  ius  puniendi,  correspondiente  al  Estado.  Esto  se   llama   garantía   jurisdiccional.   Todo   esto   se   debe   al   principio   de   legalidad.   4   garantías   del   principio  de  legalidad:   • Garantía  jurisdiccional,  nulla  poena  sine  praevio  processo.     • Garantía  criminal,  no  se  puede  castigar  ningún  tipo  de  acción  si  no  está  prevista  en  el  CP.   • Garantía  penal,  no  se  puede  imponer  una  pena  a  un  delito  distinta  a  la  prevista  en  el  CP.   • Garantía  de  ejecución,   no   se   puede   ejecutar   la   pena   de   otra   manera   distinta   a   como   lo   regulan   las   leyes.   Es   necesaria   no   sólo   en   la   función   sino   en   su   ejercicio,   es   decir,   es   irrenunciable  e  indisponible.     El  principio  de  oportunidad  (contrario  al  de  legalidad),  tiene  cabida  en  el  procedimiento   penal.  El  TC  dice  que  sí  rige  este  principio,  que  es  contrario  al  de  legalidad,  pero  haciendo  una   lectura  moderna  de  la  CE.  Es  un  margen  de  discrecionalidad  que  la  ley  da  a  un  órgano  público   para  que  intervenga  en  el  proceso,  nuestro  OJ  establece  la  oportunidad  reglada,  ya  que  cabe   sólo  en  algunos  casos.  Es  un  principio  típico  de  los  modelos  anglosajones.     Encontramos  también  el  principio  de  conformidad,  que  se  da  cuando  la  pena  es  menor  de  5   años,   la   persona   podrá   conformarse   y   ello   tiene   premio,   el   reo   cambia   algunos   de   sus   derechos  por  el  premio  de  la  rebaja  de  la  pena,  esos  derecho  del  reo  se  ven  mermados  porque   no   se   sigue   el   proceso,   reduciéndose   la   pena   y   pudiendo   llegar   a   la   suspensión   de   la   pena   por   ser  inferior  a  2  años.  El  principio  de  legalidad  que  tiene  4  garantías  y  aquí  no  se  cumplirían.   Esto   cabe   por   el   principio   de   oportunidad   reglada,   basado   en   que   el   MF   puede   cambiar   la   petición   de   pena   rebajándola.   Este   principio   tiene   cabida   en   el   ordenamiento   porque   está   regulado  en  la  ley.     La   jurisdicción   es   necesaria,   irrenunciable   e   indisponible.   La   ley   procesal,   en   el   proceso   civil   (ambos   derechos   procesales   son   derecho   público,   importante)   es   secundaria.   No   existen   derechos   subjetivos   en   el   proceso   penal,   porque   ninguna   de   las   partes   puede   ejercitar   un   derecho  propio,  porque  todos  los  derechos  que  se  discuten  son  del  Estado.  Todo  el  derecho   procesal   es   público   porque   va   dirigido   al   órgano   judicial   (a   diferencia   del   derecho   privado,   que  va  dirigido  a  los  particulares).   2.   Acción:   articulo   24.1   CE   recoge   el   derecho   a   la   tutela   judicial   efectiva,   esto   es,   la   acción.   Son   dos   cosas   distintas,   el   derecho   subjetivo   de   propiedad   y   el   derecho   de   reclamar   la   cosa,   que   para   ser   efectivo   requería   que   existieran   unos   órganos   que   se   hicieran   cargo   de   garantizar   ese   derecho.   Así   surge   el   Derecho   Procesal   como   rama   autónoma.   El   Derecho   Procesal   es   el   derecho   para   el   derecho.  En  el  ámbito  civil  la  acción  es  el  derecho  a  acudir  a  los   tribunales  a  reclamar  mi  derecho  subjetivo.  En  el  ámbito  penal  no  hay  derechos  subjetivos,  las   victimas   no   pintan   nada   porque   es   una   garantía   en   si   misma,   pero   sólo   para   el   acusado   (la     1   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     garantía  de  la  tutela  judicial  efectiva).  En  el  proceso  penal  inicia  la  acción  el  MF  (obligación  de   acusar   en   todos   los   delitos),   pero   también   cabría   la   acusación   particular   y   la   acusación   popular.  El  derecho  de  excitación  es  el  derecho  de  acción  (también  llamado  ius  ut  procedatur).   Es   decir,   el   derecho   de   acción   es   mucho   más   reducido   que   en   el   ámbito   civil.   Aquí   está   limitado   a   poner   sobre   aviso   al   juez   para   que   actúe.   El   juez   va   a   ser   el   que   decida   abrir   un   proceso  contra  alguien.  La  acción  entonces  es  el  derecho  de  excitar  a  los  Tribunales.  La  acción   penal  es  un  “ius  ut  procedatur”,  un  derecho  a  proceder.  (Gómez  Orbaneja)   3.  Proceso:  es  la  fórmula  de  la  solución  del  conflicto.  El  contenido,  da  igual  que  sea  civil   o   penal,   el   proceso   es   exactamente   igual   para   cualquier   orden   jurisdiccional,   en   todos   los   ordenes  es  la  formula  de  la  solución  del  conflicto.   **La  mediación  penal  es  contraria  al  principio  de  legalidad,  pero  en  materia  de  menores   es   la   propia   ley   de   menores   quien   habilita   esta   mediación   (mediación   intraprocesal),   salvo   en   menores,  la  CE  excluye  dicha  mediación  penal.**     1.2.  Los  llamados  sistemas  procesales  penales     -­‐Los  sistemas  penales  tradicionales  son  el  a)acusatorio  y  el  b)inquisitivo.     a)   El   sistema   acusatorio,   Es   el   más   antiguo,   nace   en   las   polis,   en   el   derecho   griego,   en   la   participación  de  todos  en  los  asuntos  del  Estado.  Puntos  esenciales:   • Alguien  ha  de  ejercitar  una  acción  previa  para  que  comience  el  proceso.   • Va  a  haber  dos  órganos  distintos,  que  van  a  realizar  la  función  acusatoria  por  un  lado  y   la  función  enjuiciadora  por  otro.     • Existe  la  justicia  popular,  el  jurado.  La  participación  ciudadana  es  importante.   • Son   sistemas   de   instancia   única,   no   hay   recursos.   Es   razonable   por   todas   las   razones   anteriores.   • El  proceso  suele  ser  oral  y  público.  Sistema  abierto.   • Siempre  estará  regido  por  los  principios  de  oralidad,  inmediación  y  contradicción.   b)  En  el  sistema  inquisitivo,  características:     • Es  el  Estado  quien  se  encarga  de  dirigir  los  casos,  sería  un  derecho-­‐deber  del  Estado,  que   debería  iniciar  los  casos  de  oficio.     • En  este  sistema  existe  la  doble  instancia.   • Normalmente  no  existe  la  figura  del  Jurado.     • Procedimiento  normalmente  escrito  y  secreto.   Las   cosas   malas   del   sistema   acusatorio   son,   que   pueden   existir   delitos   que   queden   sin   perseguir   si   nadie   ejercita   la   acción   para   que   se   comience.   Por   el   contrario,   en   el   sistema   inquisitivo  el  Estado  sigue  hacia  adelante  pese    a  que  la  víctima  se  retracte  por  miedo.   Nuestra  LECrim  de  1882  dice  en  la  exposición  de  motivos,  redactada  por  Moreno  Nieto   y   firmada   por   el   Ministro   Alonso   de   la   época,   que   es   un   “sistema   acusatorio   formal”   (o   sistema   mixto).   Nuestro   sistema   mixto   establece   2   etapas   muy   diferenciadas   en   el   proceso.   Una  primera   etapa  que  es  secreta  y  un  plenario  que  es  público.  La  exposición  de  motivos   dice  que  la  primera  parte  es  secreta  al  igual  que  el  delincuente  también  actúa  en  secreto  (es  lo   que   usa   como   justificación   para   ello).   Otra   característica   es   que   la   aplicación   de   la   justicia   penal   es   una   función   del   Estado   que   nunca   debe   ser   abandonada   a   los   particulares.   Y   la   característica   más   importante   de   este   sistema   mixto   es,   que   la   función   de   acusar   debe   ser   por   una   figura   distinta   al   juez,   los   posibles   acusadores   son   a)   el   MF,   b)   el   acusador   particular   (ofendido   o   agraviado)   y   c)   acusación   popular.   La   acusación   popular   es   un   derecho   constitucional   que   permite   a   cualquier   ciudadano   posicionarse   como   parte,   sin   estar   él   agraviado  (muy  criticada  por  Alemania  y  por  la  UE).     2   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     Según  el  art.  24  CE,  nuestro  sistema  penal  está  enfocado  a  dar  la  posibilidad  de  defenderse  al   acusado,  de  ser  oído,  etc.  Otra  característica  del  sistema  mixto  es,  que  el  plenario  es  público,   contradictorio  y  sujeto  al  principio  de  inmediación.   Diferencia   entre   proceso   y   procedimiento.   El   proceso   es   una   fórmula   de   resolución   de   conflictos,  ésta  puede  ser  auto-­‐compositiva,  hetero-­‐compositiva  (arbitraje  y  proceso  judicial)   o  mediación.  En  el  caso  penal  sólo  cabe  el  proceso  como  fórmula  de  resolución  de  conflictos.   Pero   junto   con   el   proceso,   existe   el   procedimiento,   que   son   las   pautas   que   se   han   de   seguir   para  resolver  el  problema  a  través  de  la  fórmula  del  proceso  judicial  penal.     En  el  proceso  civil  no  existen  fases,  debido  a  que  no  se  dictan  resoluciones  (lo  que  se  dictan   son   decretos   de   los   secretarios   judiciales).   El   proceso   penal   se   caracteriza   sin   embargo,   por   ser   un   proceso   escalonado,   un   escalonamiento   de   juicios   sucesivos,   un   escalonamiento   de   grados  de  imputación  y  escalonamiento  en  la  determinación  del  objeto  del  proceso.   Escalonamiento   en   la   determinación   del   objeto   del   proceso:   En   el   auto   de   incoación   del   procedimiento   (primer   paso   del   proceso)   se   intenta   esclarecer   los   hechos   y   los   sujetos   (no   se   fijarán  los  mismos  hasta  la  sentencia,  antes  de  ésta  se  intentarán  probar,  de  otra  manera  se   rompería  el  principio  de  inocencia).   Escalonamiento   de   los   grados   de   imputación:   Antes   del   auto   de   incoación   se   tienen   sospechosos  (o  investigados),  cuando  el  juez  abre  el  proceso,  lo  primero  que  intenta  hacer  es   esclarecer  los  hechos  y  lo  primero  que  tiene  que  hacer  es  imputar  a  los  sospechosos  (tras  el   auto  de  incoación  se  denomina  imputado).  La  acusación  la  debe  realizar  el  MF,  pero  también   podrá  hacerla  el  acusador  particular  o  la  acusación  popular.  Imputar  lo  hace  el  juez  y  acusar  el   MF   o   los   otros   acusadores.   Cuando   después   de   la   imputación,   el   sujeto   es   acusado,   continuará   siendo   acusado   durante   todo   el   proceso   (podrá   ser   condenado   o   no,   y   cuando   se   está   en   prisión  se  denomina  reo),  en  lugar  de  imputado,  que  es  sólo  para  la  fase  de  investigación.     Escala   sucesiva   de   juicios:   Se   hace   enjuiciando   3   cuestiones   distintas.   Primero   se   enjuicia   la   posibilidad  (que  los  hechos  sean  posibles,  ese  juicio  de  posibilidad  se  hace  en  relación  con  la   probabilidad  del  mismo),  siempre  que  exista  duda  hay  que  abrir  el  proceso.  El  siguiente  juicio   que  hace  el  juez  es  el  de  la  probabilidad,  que  existan  indicios  racionales  de  la  criminalidad,  y   se   abre   la   posibilidad   para   que   sea   acusado.   Y   el   último   juicio   que   hace   el   juez   es   sobre   la   certeza  de  los  hechos,  es  decir,  cuando  han  sido  probados.  Si  se  dicta  sentencia  previamente,   sería   un   prejuzgamiento.   El   proceso   tiene   3   fases,   1)   la   fase   de   instrucción,   2)   la   fase   intermedia  (o  fase  de  acusación)  y  3)   la  fase  de  juicio  oral.  En  estas  3  fases  conocen  órganos   jurídicos  diferentes,  no  podrán  llevar  las  3  fases  el  mismo  órgano  judicial.   Fase   de   instrucción:   Antes   de   la   misma   estará   el   alba,   según   Canutualli,   donde   están   la   policía   Judicial   y   el   MF,   la   instrucción   es   la   fase   de   incoación   (ésta   sería   la   primera   de   las   fases).  Aquí  se  llevan  a  cabo  diligencias  e  investigaciones,  el  fin  de  ésta  es  el  esclarecimiento,   hay   que   esclarecer   los   a)   hechos   y   el   b)   sujeto),   se   realiza   un   juicio   de   probabilidad,   este   esclarecimiento   se   lleva   a   cabo   a   través   de   las   “diligencias   de   investigación”.   Las   medidas   cautelares   (personales)   son   muy   importantes   en   el   proceso   penal,   y   se   toman   en   la   fase   de   instrucción,   pero   esta   medida   cautelar   tiene   que   tender   a   asegurar   el   proceso,   para   que   el   sujeto  esté,  ya  que  si  dejará  de  estar  el  proceso  carecería  de  sentido.   Fase  intermedia  (fase  de  acusación):   El   juez   dirá   si   se   pasa   a   la   fase   de   juicio   oral   o   no,   a   la   vista  de  los  datos  recibidos  de  la  fase  de  instrucción.  La  acusación  se  lleva  a  cabo  a  través  de   escritos   de   calificación   (y   a   raíz   de   la   calificación   que   se   le   de   al   delito,   se   dará   una   pena   u   otra).  Los  que  acusan  o  califican  son,  el  MF,  el  acusador  particular  y  los  acusadores  populares.   En   esta   fase   se   podrá   dar   el   sobreseimiento   (caso   de   darse   certeza,   si   no   se   da   certeza   se   dará   un   sobreseimiento   provisional,   por   elementos   o   fuentes   de   prueba   que   llevaran   a   no   poder   probarse   en   la   fase   del   juicio   oral).   El   sobreseimiento   provisional   es   la   constatación   de   una   investigación   infructífera,   es   una   espada   de   Damocles   que   queda   pendiente   a   la   espera   de   elementos   que   lo   permitan   continuar   (estará   a   la   espera   mientras   que   no   prescriba   el   delito),     3   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     se   trata   de   un   fallo   de   la   investigación   o   de   un   éxito   del   delincuente,   al   que   no   se   le   puede   demostrar  su  vinculación  con  el  mismo.   La  conformidad  (para  penas  de  menos  de  5  años)  también  se  da  en  esta  fase,  consiste  en  que   se  acepta  la  pena  más  alta  de  las  solicitadas  por  la  acusación,  y  cabe  una  vez  están  probados   los  hechos,  es  decir,  una  vez  hechos  los  escritos  de  calificación  de  las  acusaciones.   Fase  de  juicio  oral:  Es  prácticamente  igual  en  todos  los  procedimientos  civiles,  sociales,  etc.   En  esta  fase  lo  que  se  ven  son  las  pruebas,  y  sólo  son  pruebas  las  que  se  llevan  a  cabo  en  el   juicio  oral.  Cuando  el  juez  dicte  sentencia  sólo  podrá  atenerse  a  las  pruebas.  La  congruencia   en   el   ámbito   procesal   penal   no   se   llama   así,   sino   correlación   entre   acusación   y   sentencia.   El   juez   no   podrá   calificar   los   hechos   en   algo   distinto   a   lo   que   pidan   alguna   de   las   acusaciones,   ello  se  debe  al  juego  del  principio  acusatorio,  pero  no  por  el  juego  de  la  congruencia.   Tipos  de  procedimientos:   El   procedimiento   ordinario,   es   el   reservado   para   los   delitos   más   graves.  El   procedimiento   ordinario   está   previsto   para   el   enjuiciamiento   de   los   delitos   que   lleven   aparejada   una   pena   privativa  de  libertad  superior  a  9  años.  Generalmente  de  este  procedimiento  suele  conocer  la   Audiencia  Provincial.  No  conocerá  de  manera  autónoma  las  penas  de  otra  naturaleza  distinta   a  las  privativas  de  la  libertad.     El   procedimiento  abreviado,   art.   757,   se   introduce   en   la   ley   en   una   reforma   de   1988   (a   raíz   de  la  historia  del  Seat  600,  con  la  derivación  de  la  ley  de  circulación  de  1962,  que  acabó  con  la   figura   de   la   instrucción   separada   de   la   del   juez   que   enjuiciaba,   y   además   se   extendió   esta   figura  a  todos  los  delitos  menos  graves,  siendo  uno  de  los  pocos  países  en  los  que  sucedía  esto,   dando   toques   de   atención   el   TEDH),   llegó   a   raíz   de   una   cuestión   de   inconstitucionalidad   de   1987   la   celeridad   para   reformar   la   LECrim   antes   de   que   el   TC   se   pronunciara,   que   trajo   los   jueces  de  instrucción  de  nuevo.   El  procedimiento  abreviado  es  el  que  se  sigue  para  enjuiciar  los  delitos  que  lleven  aparejada   una  pena  privativa  de  libertad  inferior  a  9  años,  o  de  otra  naturaleza  cualquiera  que  fuera  su   duración   o   su   cuantía.   Este   procedimiento   normalmente   se   va   a   producir   o   bien   ante   la   Audiencia   Provincial   o   bien   ante   el   Juzgado   de   lo   Penal.   La   Audiencia   Provincial   conoce   cuando  la  pena  está  entre  5-­‐9  años  si  es  privativa  de  libertad  y  no  siendo  privativa  de  libertad   cuando  es  superior  a  10  años.  En  cambio,  cuando  la  pena  que  lleva  aparejada  el  delito  que  se   va   a   enjuiciar   sea   de   hasta   5   años   siendo   privativa   de   libertad,   o   hasta   10   años   siendo   de   otra   naturaleza,  así  como  las  multas  cualquiera  que  fuera  su  cuantía,  conocerá  del  procedimiento   abreviado  del  juzgado  de  lo  penal.     El  procedimiento   de   enjuiciamiento   rápido   para   determinados   delitos   (juicio   rápido),   art.   795,   se   introducen   en   la   LECrim   en   el   año   2002,   a   raíz   de   los   PAVE   de   1992   (Procedimiento  de  alta  velocidad  español).  Coincide  en  un  margen  para  el  enjuiciamiento  de   determinados   delitos,   con   el   abreviado.   Se   van   a   enjuiciar   todos   aquellos   delitos   que   lleven   aparejada  una  pena  privativa  de  libertad  inferior  a  5  años,  o  que  no  exceda  de  10  cuando  sea   de  otra  naturaleza.  Siempre  y  cuando  se  den  los  requisitos  del  art  795  LECrim  (con  atestado   policial  y  que  haya  sido  un  flagrante  delito,  es  decir,  pillado  con  las  manos  en  la  masa).     El   procedimiento  del  juicio  de  faltas,   art.   962,   es   un   procedimiento   que   no   tiene   fases,   sólo   se   denuncian   los   hechos   y   se   citan   al   delincuente   y   al   denunciante   al   juicio   de   faltas,   se   lleva   a   cabo  el  juicio  y  se  dicta  sentencia.  Todo  lo  que  son  faltas  serán  enjuiciadas  a  través  este  juicio,   siempre   que   sean   autónomas.   Si   la   falta   se   da   en   conexión   con   el   delito,   siempre   va   a   seguir   al   delito  y  se  englobarán  dentro  del  juicio  del  mismo.     PROCEDIMIENTOS  NO  CONTENIDOS  EN  LA  LECrim:   El  procedimiento  ante  el  tribunal  del  Jurado,  regulado  en  la  propia  Ley  del  Jurado.   El  procedimiento  regulado  en  la  ley  reguladora  de  la  responsabilidad  penal  del  menor.   A   los   menores   no   se   les   puede   investigar,   debido   a   que   se   les   podría   traumar.   Y   la   fase   de   instrucción  no  la  lleva  el  juez,  sino  el  MF,  es  decir,  el  fiscal.       4   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II       En   la   LECrim   existen   unos   procedimientos   especiales   contra   diputados,   senadores,   injurias  y  calumnias.  Salvo  el  que  se  siga  contra  senadores  y  diputados,  que  en  realidad  no  es   un   procedimiento   distinto,   sino   con   una   sola   característica   especial,   que   es   la   de   la   prerrogativa   del   suplicatorio.   Después,   las   injurias   y   las   calumnias   no   entramos   en   ellas,   porque   son   los   únicos   delitos   privados   con   los   que   nos   podemos   encontrar.   Los   delitos   privados  no  se  enjuician  mediante  el  modelo  típico  del  proceso  penal,  porque  rige  el  principio   dispositivo,  es  en  esencia  un  proceso  que  sigue  los  procesos  y  estructura  en  un  proceso  civil.   Siempre   que   hablemos   de   forma   general   hablamos   de   delitos   públicos,   ninguno   de   los   principios  generales  del  derecho  penal  se  puede  aplicar  a  dichos  procedimientos.     Resumen  de  los  tipos  de  procedimientos:   A   través   del   P.   Ordinario   se   van   a   enjuiciar   los   delitos   que   lleven   aparejada   una   pena   privativa  de  libertad  superior  a  9  años.   A   través   del   P.   Abreviado   se   van   a   enjuiciar   los   delitos   que   lleven   aparejada   una   pena   privativa   de   libertad   hasta   9   años   y   de   otra   naturaleza,   cualquiera   que   sea   su   duración   o   su   cuantía.   A  través  del  P.   Para   el   enjuiciamiento   rápido   para   determinados   delitos  se  van  a  enjuiciar   los   delitos   que   lleven   aparejada   una   pena   privativa   de   libertad   hasta   5   años   o   de   otra   naturaleza,    hasta  10  años,  siempre  y  cuando  se  den  los  requisitos  del  art.  795  LECrim.  (de  5   años  para  abajo  o  de  otra  naturaleza  de  10  años  para  abajo,  colisionarán  el  abreviado  y  el  de   juicio  rápido  y  habrá  que  estar  a  los  que  se  diga  en  el  art.  795  LECrim).   A  través  del  P.  De  juicio  de  faltas  se  van  a  enjuiciar  todas  la  faltas.   A  través  del  P.   Ante   el   tribunal   del   jurado  se  van  a  enjuiciar  los  delitos  que  se  decida  que   sean   enjuiciados   ante   el   tribunal   del   Jurado,   y   que   pertenezcan   al   ámbito   de   aplicación   establecidos  en  el  art.  1  de  la  Ley  del  Jurado.   A  través  del  P.  Regulado  en  la  Ley  reguladora  de  la  responsabilidad  penal  del  menor  será   el  procedimiento  a  través  del  que  se  enjuicien  todos  los  delitos  y  todas  las  faltas,  cometidos   por  los  menores  entre  14  y  18  años.       Planta  judicial:   Ámbito   nacional   à   TS   (sala   2ª   De   lo   penal)   à   AN   (sala   de   lo   penal   y   la   sala   de   apelaciones,   que   está   inactiva,   se   creó   para   conocer   de   los   recursos   de   apelación   contra   sentencias   dictadas   por   la   sala   de   lo   penal   de   la   propia   AN)   à   Juzgados   Centrales   de   lo   penal,   de  vigilancia  penitenciaria,  de  menores  y  de  instrucción.     En  el  ámbito  nacional  sólo  entenderán  de  los  aforados,  es  decir,  el  TS  y  la  AN  sólo  conocerán   de  estos  aforados.   Ámbito   de   las   CCAA   à   TSJ   (sala   de   lo   civil   y   de   lo   penal,   actuando   como   sala   de   los   penal)   à   Ámbito  provincial  à  AP  (NO  tienen  salas,  tienen  secciones,  en  las  que  se  reparten  las  tareas,   que  normalmente  acaba  conociendo  una  misma  sección  de  una  materia  concreta)  à  Juzgados   de   lo   penal,   de   vigilancia   penitenciaria   y   de   menores   à   Juzgado   de   primera   instancia   e   instrucción  ò  el  juzgado  de  instrucción  ò  el  juzgado  de  violencia  sobre  la  mujer  (pueden  darse   en  el  mismo  o  separados  los  de  instrucción  y  primera  instancia).   La   AP   será   competente   para   enjuiciar   los   delitos   que   lleven   aparejado   pena   privativa   de   libertad  superior  a  5  años  o  de  otra  naturaleza  superior  a  10  años.  Conocerá  del  abreviado  y   del  ordinario.   El  Juzgado   de   lo   penal,  será  competente  para  enjuiciar  los  delitos  que  lleven  aparejado  una   pena  privativa  de  libertad  de  hasta  5  años  o  de  otra  naturaleza  hasta  10  años  y  de  las  multas   cualquiera   que   fuera   su   naturaleza.   Podrá   conocer   del   abreviado   y   del   rápido   de   determinados  delitos.           5   Vicente  Olmos  Ros     Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II   2  –  PRINCIPIOS     2.1.  LOS  PRINCIPIOS  DEL  PROCESO  PENAL:       1)  Los  principios  estructurales  del  proceso  penal   -­‐La   tutela   judicial   efectiva   (art.   24   CE)   sólo   da   derecho   al   ius   ut   procedatum   (a   excitar   el   proceso),   así   como   también   el  derecho  a  los  recursos,  a  que  la  ley  prevea  recursos   (frente  a  lo   que   sucede   en   el   proceso   civil,   en   el   cual   sólo   hay   derecho   a   usar   los   recursos   que   existan).   Quedando  prohibida  la  indefensión,  el  TC  dice  que  para  que  exista  indefensión  se  debe  dar:   • Infracción  de  una  norma  procesal  (es  un  requisito  necesario,  pero  no  suficiente).   • Debe   de   tratarse   de   una   indefensión   material,   pero   no   formal   únicamente   (que   lleve   a   una  indefensión  material).   • Debe   tratarse   de   una   indefensión   real   (no   puede   ser   potencial   o   hipotética),  efectiva   y   actual.   Además,   debe   ser   una   indefensión   definitiva   (que   no   se   puedan   defender   los   derechos  en  fase  posterior).   • La   privación   o   la   limitación   no   puede   haber   quedado   sanada   en   el   proceso   con   anterioridad  (si  se  subsana  no  generará  indefensión).   • Tiene  que  se  imputable,  de  modo  inmediato  y  directo  al  órgano  jurisdiccional.   • La  privación  o  limitación  ha  de  tener  una  importancia  decisiva  en  el  fallo.   Lo  antes  expuesto  lleva  a  que  en  muy  pocas  ocasiones  se  pueda  alegar  indefensión  procesal.   Principio  acusatorio  (en  civil,  es  el  principio  dispositivo),  no  hay  juicio  sin  acusación   previa,   que   la   hará,   al   menos   el   MF.   Debe   haber   una   correlación  entre  la  acusación  y  sentencia.   También  se  manifiesta  en  la  prohibición  de  la  reformatio  in  peius  (en  la  resolución  del  recurso,   el   recurrente   no   podrá   ver   empeorada   su   situación   respecto   a   la   primera   sentencia,   cuando   SÓLO  él  recurra,  no  así  si  recurren  también  los  acusadores,  en  cuyo  caso  si  se  podrá  agravar).   Principio   de   unidad   jurisdiccional   /   principio   de   derecho   al   juez   ordinario   /   principio   de   independencia   judicial   /   principio   de   imparcialidad   del   juez   (causas   de   recusación  y  abstención,  en  el  art.  219  LOPJ)   Principio  de  igualdad  de  armas   (que   no   existan   privilegios   personales,   los   aforamientos   no   es  el  caso)  /  principio  de  audiencia  bilateral  y  contradicción  (peculiar,  debido  a  que  no  se   exige  que  los  intereses  estén  contrapuestos.  Ej.  cuando  el  MF  pide  el  sobreseimiento,  pediría   lo  mismo  que  la  parte  acusada),  en  el  proceso  penal  no  sólo  se  exige  que  existan  las  2  partes,   sino  que  el  TC  dice  que  este  principio  consiste  en  oír  a  todas  las  partes  antes  de  que  el  juez   decida  sobre  la  cuestión.  /   principio   de   oficialidad  (el  principio  dispositivo  es  el  contrario,   que  no  rige  en  el  proceso  penal,  debido  a  que  las  partes  en  el  proceso  penal  no  pueden  decidir   libremente   la   disposición   de   los   mismos.   Ej.   Decidir   no   acusar   por   el   asesinato   por   un   tercero   de  mi  marido,  o  finalizar  el  proceso  cuando  a  uno  le  de  la  gana)  /  principio  de  investigación   de   oficio   (no   rige   el   principio   de   aportación   de   parte,   pero   no   significa   que   las   partes   no   puedan  aportar  pruebas,  lo  que  significa  es  que  quien  tiene  que  probar  las  cosas  es  el  órgano   judicial,  que  investigará  aunque  las  partes  no  se  lo  soliciten).   Derecho   de   defensa   (se  da  en  todos  los  ordenes  jurisdiccionales,  civiles,  sociales,  etc),  es  el   nombre   que   recibe   una   garantía   basada   en   los   derechos   que   dimanan   del   art.   24.2   CE.   Los   derechos  instrumentales  del  derecho  de  defensa  son:   • Ser   informados   de   la   acusación   que   se   realiza   contra   nosotros   (fuera   y   dentro   del   proceso.  Ej.  cuando  uno  es  detenido).   • Derecho  a  no  declarar  contra  si  mismo,  y  a  no  declararse  culpable.   • Derecho   a   la   asistencia   de   letrado   (es   un   derecho/deber,   en   la   parte   y   en   el   Estado)   (consiste  en  el  derecho  a  elegir  libremente  nuestro  abogado,  y  sólo  cuando  no  se  ejercita   el   derecho   a   la   libre   elección   del   letrado,   es   cuando   nace   la   obligación   para   el   órgano   judicial   de   proporcionarle   uno.   En   el   ámbito   civil   ello   depende   de   la   capacidad     6   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     económica,  en  el  caso  penal  no  es  así,  debido  a  que  si  no  incurren  en  indefensión,  al  ser   acusados   en   un   proceso   penal).   Si   no   existiese   la   designación   de   abogado   de   oficio   se   bloquearía  la  posibilidad  de  continuar  con  el  proceso  por  indefensión  de  la  parte.   • Derecho   a   utilizar   todos   los   medios   pertinentes   para   la   defensa   (las   pruebas   deben   de   ser  pertinentes  y  adecuadas,  a  partir  de  que  lo  sean  no  podrán  ser  limitadas).   • Presunción   de   inocencia   (TODOS   son   inocentes   hasta   que   se   dicta   una   sentencia   de   condena,  basadas  en  las  pruebas  del  juicio  oral).  La  culpabilidad  hay  que  probarla  y  la   inocencia  no.  Hasta  que  no  se  pruebe  la  culpabilidad,  se  tiene  el  100%  de  probabilidad   de  ser  inocente,  debido  a  este  principio.  Cualquier  ruptura  del  principio  de  presunción   de   inocencia   deberá   estar   basada   en   una   certeza   (esto   puede   extrapolarse   para   las   medidas   cautelares,   si   se   mete   en   prisión   preventiva   es   porque   existe   una   certeza   de   fuga).  EXAMEN.  La  presunción  de  inocencia  hay  que  verla  en  sentido  positivo.     2)  Principios  relativos  al  objeto  del  proceso   -­‐La  CE  establece  en  el  art.  24.2  un  proceso  público,  pero  también  el  art.  120  CE  dice  que  las   actuaciones   generales   serán   públicas,   con   las   excepciones   que   se   establezcan   en   la   ley.   La   publicidad   es   un   mero   principio   del   procedimiento   (establecida   en   el   art.   120   CE),   mientras   que   el   derecho   a   un   proceso   público   es   un   derecho   fundamental   (art.   24.2   CE).   Hay   2   conceptos   de   publicidad,  la  general,  que  sería  que  sea  conocido  más  allá  de  las  partes,  y  la   publicidad  entre  las  partes  que  conlleva  2  excepciones.   Derecho   a   un   proceso   público  (derecho   a   conocer   lo   que   ocurre   en   el   proceso)  à  art.   24.2  CE   à   Excepción   (a  conocer  del  proceso,   por   poner   en   peligro   el   desarrollo   del   mismo,   es   un  secreto  para  las  partes,  salvo  para  el  MF),  a)secreto  de  sumario  y  b)juicio  a  puerta  cerrada   (Deberá   ser   limitado   por   el   OJ,   debido   a   que   se   vulnera   un   derecho   fundamental   para   la   viabilidad  del  proceso).  La  celebración  de  un  juicio  a  puerta  cerrada  es  también  una  excepción   a   este   derecho   fundamental   (trasciende   de   la   mera   publicidad,   debido   a   que   el   proceso   público  no  puede  comprobarse  que  se  han  seguido  las  reglas,  por  parte  de  la  sociedad).   Publicidad   del   proceso   (principio   del   procedimiento)   à   art.   120   CE   (“todas   las   actuaciones  serán  públicas,  salvo  lo  previsto  en  la  ley”)  à  Excepción,  instrucción  secreta  (es   un  secreto  para  el  público  en  general).   Derecho   a   un   juicio   sin   dilaciones   indebidas   (art.   24.2   CE   y   art.   6.1   CEDH,   “plazo   razonable”).   Derecho   a   un   proceso   con   todas   las   garantías  (art.  24.2  CE),  es  un  cajón  desastre,   debido   a   que   en   él   tienen   cabida   todos   los   derechos   antes   mencionados.   Su   utilidad   es   supletoria   cuando   ha   de   argumentarse   un   recurso,   para   casos   en   los   que   no   se   den   completamente   la   vulneración   de   derechos   fundamentales   (Ej.   cuando   falte   alguna   características  para  alegar  la  indefensión).     3)  Principios  relativos  a  la  introducción  de  los  hechos     2.2.  LOS  PRINCIPIOS  DEL  PROCEDIMIENTO  PENAL:     1)  Introducción     2)  Principios  relativos  a  la  forma  de  los  actos  procesales     3)  Principios  referentes  a  la  relación  entre  el  Tribunal  y  el  objeto  procesal     4)  Principios  referentes  al  conocimiento  de  las  actuaciones     5)  Principios  relativos  a  la  celeridad  del  procedimiento     3  –  COMPETENCIA  PENAL  (arts.  14  a  18  LECrim)     3.1.  LOS  CRITERIOS  DE  ATRIBUCIÓN  (Objetivo,  funcional  y  territorial)   -­‐Hay  3  criterios,  el  objetivo,  el  funcional  y  el  territorial.  La  competencia  en  el  ámbito  penal  es   improrrogable,   por   tanto,   no   caben   figuras   de   sumisión   en   el   ámbito   penal,   es   decir,   la     7   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     competencia  no  puede  ser  alterada  por  acuerdo  entre  las  partes.  El  órgano  judicial  penal  tiene   que  revisar  de  oficio  la  competencia.     A)  Objetivo  (materia)   -­‐Atiende  a  la  materia,  pero  en  el  proceso  penal  la  materia  es  la  misma,  por  ello  se  estará  a  la   pena   que   lleve   aparejada   los   hechos   (según   al   procedimiento   que   se   requiera).   La   Competencia  objetiva  nos  dice  el  órgano  que  dicta  la  sentencia.     1.   C.   O.   Juzgados   de   Paz   –   El   juzgado   de   paz   es   objetivamente   competente   según   el   art.   14   LECrim,   para   conocer   de   las   faltas   del   arts.   620,   626,   630,   632   y   633   CP.   Son   las   faltas   (excluidas  las  que  se  den  en  el  ámbito  domestico).  Lo  primero  será  identificar  si  estamos  en   una  falta  o  en  un  delito,  para  saber  sobre  la  competencia  objetiva   2.   C.   O.   Juzgados   de   Instrucción   (aunque   también   puede   ser   un   juzgado   de   primera   instancia   e  instrucción)  –  Este  juzgado,  según  el  art.  14  LECrim,  es  competente  para  conocer  a)  de  todas   las  faltas  que  no  estén  atribuidas  a  otro  órgano  judicial  (de  las  faltas  que  no  conozcan  el  J.  De   paz,   de   violencia   sobre   la   mujer   y   de   menores),   por   tanto,   conoce   de   las   faltas   de   manera   residual.  b)  Además  va  a  tener  competencia  para  resolver  el  procedimiento  del  habeas  corpus.   c)   También   estos   juzgados   van   a   DICTAR   las   sentencia   de   conformidad   (cuando   el   acusado   se   conforma  con  la  mayor  de  las  penas  solicitadas),  por  norma  general  estos  juzgados  no  pueden   dictar   sentencias,   pero   según   el   TC   de   esta   manera   no   se   juzga,   sino   que   sólo   se   redacta   la   sentencia   en   virtud   de   la   conformidad.   Los   Juzgados   Centrales   de   instrucción,   no   tienen   competencia  objetiva,  debido  a  que  no  existen  faltas  en  su  competencia,  ni  habeas  corpus,  así   como  tampoco  cabe  conformidad.   3.   C.   O.   Juzgados   de   los   penal   -­‐   Son   objetivamente   competente   para   enjuiciar   o   dictar   la   sentencia  en  las  causas  seguidas  por  delito,  a)  que  lleven  aparejada  pena  privativa  de  libertad   de   hasta   5   años,   y   b)   de   otra   naturaleza   hasta   10   años,   c)   así   como   las   multas   con   independencia   de   su   cuantía.   También   va   a   conocer   de   las   faltas   conexas   con   los   delitos   mencionados.   Los  Juzgados  Centrales  de  lo  Penal,   tienen   competencia   para   enjuiciar   en   los   delitos   del   art.  65  LOPJ   (los   que   conoce   la   AN),   siempre   que   tales   delitos   lleven   aparejada   una   pena  privativa  de  libertad  de  hasta  5  años  o  de  otra  naturaleza  hasta  10.   4.  C.  O.  Juzgados  de  Violencia  sobre  la  Mujer  –  Su  competencia  está  en  el  art.  87  ter  LOPJ,  nos   dice  que  conocerán  de  las  faltas  del  art.  620  y  617  CP,  en  el  ámbito  domestico.  Siempre  y  cuando   se   entienda   que   existe   falta,   debido   a   que   parte   de   la   doctrina   entiende   que   es   delito   en   el   momento  en  que  es  violencia  de  genero.   5.   C.   O.   Juzgados   de   Menores   –   Su   competencia   está   en   la   Ley   5/2010   de   responsabilidad   del   menor,   en   su   art.   1   nos   dice   que   la   competencia   objetiva   se   extiende   al   enjuiciamiento   de   todas  las  faltas  y  todos  los  delitos  cometidos  por  los  menores  de  entre  14  y  18  años.   6.   C.   O.   Juzgados   de   vigilancia   penitenciaria   –   Su   competencia   es   la   ejecución   de   la   pena,   pero  no  tienen  competencia  objetiva  al  uso,  al  no  dictar  ningún  tipo  de  sentencia.  El  Juzgado   Central   de   Vigilancia   Penitenciaria   tampoco   tendrá   competencia   objetiva,   al   no   dictar   sentencias  sobre  los  delitos  derivados  del  art.  65  LOPJ.   7.  C.  O.  Tribunal  del  Jurado  –  Su  competencia  objetiva  es  la  establecida  en  el  art.  1  de  la  Ley   del  Jurado.   8.  C.  O.  Audiencia  Provincial  –  Es  objetivamente  competente  para  enjuiciar  (dictar  sentencia)   de  los  delitos  que  lleven  aparejada  una  pena  privativa  de  libertad  superior  a  5  años  o  de  otra   naturaleza  superior  a  10  años.   9.  C.  O.  Tribunales    Superiores  de  Justicia  –  La  sala  de  lo  Civil  y  de  lo  Penal  del  TSJ,  actuando   como   sala   penal   (hay   que   mencionar   las   salas   que   tienen   competencia   en   el   orden   jurisdiccional   penal),   tienen   la   competencia   objetiva   que   le   atribuya   el   correspondiente   estatuto  de  autonomía.  En  el  EA  de  Cantabria  serían  los  arts.  11  y  20  EA  Cantabria,  los  cuales   realizan   un   aforamiento   para   determinadas   personas   (El   Presidente   de   la   CA,   así   como   los   miembros   del   Gobierno   y   los   Parlamentarios   autonómicos   que   cometan   delitos   en   el   ejercicio   de   sus   cargos,   si   el   delito   que   cometen   es   común,   van   por   el   régimen   común),   también   tendrá     8   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     una  última  competencia  en  relación  con  las  causas  que  se  sigan  contra  jueces  y  magistrados   en  el  ámbito  autonómico,  art.  73.3  LOPJ.   10.  C.  O.  Audiencia  Nacional  –  La  Sala  de  lo  penal  de  la  AN  (la  sala  de  apelaciones  de  la  AN  no   tiene  competencia  objetiva,  al  no  dictar  sentencias  en  primera  instancia),  enjuiciará  los  delitos   del   art.  65  LOPJ   que   lleven   aparejada   una   pena   privativa   de   libertad   superior   a   5   años   o   de   otra  naturaleza  superior  a  10.    (Los  J.C.  de  instrucción  no  tienen  competencia  objetiva).   11.  C.  O.  Tribunal  Supremo  –  La  Sala  2ª  del  TS  (Sala  de  lo  penal),  recogida  en  el  art.  57  LOPJ,   enjuiciará   los   delitos   contra   los   Presidentes   de   las   altas   instituciones   de   la   nación,   así   como   también   las   causas   seguidas   contra   el   Defensor   del   Pueblo,   y   también   las   causas   contra   los   miembros  del  Consejo  de  Estado.     B)  Funcional  (órgano  judicial  competente  en  cada  fase  del  proceso)   -­‐Es   la   competencia   que   nos   indica   que   órgano   judicial   conoce   en   cada   una   de   las   fases   del   proceso  (el  proceso  penal  es  escalonado  y  tiene  3  fases).  Por  ello,  tendrá  que  decirnos  a  quien   corresponde  cada  una  de  las  fases  y  quien  conoce  de  los  recursos  de  cada  una  de  esas  fases.   La   competencia   funcional   para   conocer   de   la   fase   de   juicio   oral   en   un   procedimiento   es,   del   órgano  objetivamente  competente  para  conocer  del  delito.   La  competencia  funcional  en  el  ámbito  penal  es  derivada,  debido  a  que  sólo  cuando  sabemos   quien   es   el   objetivamente   competente,   podremos   conocer   quien   es   el   funcionalmente   competente  (por  ello  todo  gira  entorno  a  quien  será  el  encargado  de  dictar  la  sentencia).   Fase  de  instrucción   –  En  los  juicios  de  faltas  no  existe  competencia  funcional  (los  juicios  de   faltas   no   tienen   fases,   en   el   propio   juicio   se   resuelve   todo).   a)   En   los   delitos,   la   fase   de   instrucción   se   atribuye   si   dicta   la   sentencia   un   J.   De   lo   penal   o   la   AP,   instruirá   el   J.   De   instrucción.   La   competencia   funcional   para   instruir   corresponderá,   cuando   la   competencia   objetiva   sea   de   un   J.   De   los   penal   o   de   la   AP,   al   J.   De   instrucción.   b)  Ocurrirá   lo   mismo   cuando   los   delitos   sean   los   del   art.   65   LOPJ,   que   será   funcionalmente   competente   el   J.   Central   de   instrucción,   cuando   quien   resuelva   el   juicio   oral   sea   el   J.   Central   de   lo   penal   o   la   sala   penal   de   la  AN.  c)   Cuando  sea  objetivamente  competente  el  TS  en  su  sala  2ª  o  un  TSJ  de  la  sala  de  lo   penal,   se   sacará   a   un   Magistrado   de   esa   sala   que   se   hará   cargo   de   la   fase   de   instrucción   y   posteriormente  él  mismo  no  podrá  participar  en  la  fase  de  juicio  oral.   ¿Competencia  funcional  de  los  juzgados  de  violencia  sobre  la  mujer?  Instruyen  los  delitos  cuya   materia  sea  la  violencia  sobre  la  mujer.   Fase   intermedia   –   Habrá   que   tener   en   cuenta   en   el   proceso   en   el   que   estemos   (proceso   ordinario,   abreviado   o   rápido).   A)   En   el   procedimiento   ordinario   será   funcionalmente   competente   para   conocer   de   la   fase   intermedia,   el   órgano   judicial   que   sea   objetivamente   competente  para  enjuiciar  el  delito  (el  que  conoce  del  juicio  oral  y  de  la  fase  intermedia  es  el   mismo).  B)   En  el  procedimiento  abreviado  será  funcionalmente  competente  para  conocer  de   la   fase   intermedia,   el   órgano   objetivamente   competente   para   conocer   de   la   fase   de   instrucción.   C)   En   el   procedimiento   rápido   se   aplica   el   mismo   sistema   que   el   abreviado,   es   decir,   será   funcionalmente   competente   para   conocer   de   la   fase   intermedia,   el   órgano   objetivamente  competente  para  conocer  de  la  fase  de  instrucción.   **Es   por   esto,   que   el   juzgado   de   instrucción   puede   dictar   las   sentencias   de   conformidad,   debido  a  que  éstas  sólo  pueden  darse  en  delitos  de  menos  de  5  años,  y  en  esos  casos  se  estará   a   la   competencia   funcional   de   los   procedimientos   abreviado   y   rápido,   en   los   que   resulta   funcionalmente  competente  para  conocer  de  la  fase  intermedia,  el  que  resulte  funcionalmente   competente  para  conocer  de  la  fase  de  instrucción.   La   competencia   funcional   para   conocer   de   la   ejecución   de   la   sentencia,   será   funcionalmente  competente  para  llevarla  a  cabo,  el  órgano  que  dictó  la  sentencia  en  primera   instancia.  Con  una  excepción:  Cuando  se  plantea  un  recurso  de  casación  y  la  sentencia  casa   una  anterior  ya  recurrida  en  apelación,  será  funcionalmente  competente  para  la  ejecución  de   la  sentencia,  el  que  dictó  la  sentencia  casada.  Ej:  la  sentencia  de  primera  instancia  se  recurre  en   apelación   y   se   desestima   el   recurso,   por   tanto,   la   sentencia   sigue   siendo   la   misma   al   ser     9   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     desestimado  el  recurso;  y  al  recurrirse  posteriormente  en  casación  es  casada  la  misma.  Entonces   será  competente  para  ejecutar  la  sentencia  quien  dictó  la  sentencia  casada,  en  este  caso  el  que   desestimó  el  recurso  en  apelación  y  por  tanto,  no  la  ejecutará  el  órgano  de  primera  instancia  que   es  lo  más  común.  **NO  PONER  SUPERIOR  JERARQUICO,  PORQUE  NO  HAY  JERARQUIA**     ¿Quién   será   el   órgano   funcionalmente   competente   para   conocer   un   recurso   de   una   sentencia   dictada   por…   será   funcionalmente   competente   para   conocer   de   dicho   recurso  el…?  [Un  J.  De  Paz  à  J.  Instrucción]  Partido  judicial   [J.   Instrucción   à   AP   (sección   de   lo   penal)   /   J.   De   lo   penal   à   AP   (sección   de   lo   penal)]   Ámbito   provincial   AP  à  TJS  (a  la  sala  de  lo  civil  y  lo  penal,  actuando  como  sala  de  lo  penal)  /  TSJ  (la  sala  de  lo   civil  y  lo  penal,  actuando  como  sala  de  los  penal)  à  TS  (Sala  2ª,  pero  sólo  cabrá  recurso  en   algunos  casos,  según  materia)]  Ámbito  autonómico   J.   Central   de   lo   Penal     à   Sala   2ª   de   lo   penal   AN   /   AN   (Sala   2ª   de   lo   penal)   à   Sala   de   apelaciones  AN  /  Sala  2ª  TS  à  No  se  recurren  por  enjuiciar  a  poca  gente  dicho  tribunal  y  se   supone  también  que  son  los  mejores  magistrados  de  la  nación.     C)  Concreciones   -­‐Los  conflictos  no  puede  darse  con  el  superior  en  grado,  pero  si  podrán  darse  con  los  que  no   sean  superior  en  grado.  Podría  darse  un  conflicto  entre  los  juzgados  de  lo  penal  y  la  AN,  así   como  con  el  juzgado  de  lo  central  de  lo  penal,  caso  de  ser  un  delito  de  menos  de  5  años.     D)  La  competencia  objetiva  ordinaria     E)  Territorial   -­‐La  competencia  que  atañe  a  un  órgano  concreto  de  entre  todos  los  de  un  mismo  tipo.  En  el   proceso  penal  sería  el  lugar  de  comisión  de  los  hechos.  La  LECrim  establece  un  fuero  general   para   establecer   la   competencia   general   y   4   fueros   subsidiarios   (escalonados   en   su   subsidiariedad,  no  son  a  elección  uno  de  los  4  que  da  la  ley):   1.   El  fuero  principal  es,  el  lugar  de  la  comisión  del  delito.  Y  si  no  se  conoce,  entrará  en   juego  el  siguiente  criterio.   2.   Será   competente   territorialmente   el   órgano   judicial   del   lugar   en   el   que   se   hayan   descubierto  los  vestigios  del  delito.   3.  Será  territorialmente  competente  en  el  que  se  haya  aprehendido  al  imputado  (en  caso   de  delitos  que  no  dejen  pruebas  o  vestigios).   4.    Será  territorialmente  competente  el  de  residencia  del  delincuente.   5.   Será   territorialmente   competente   el   lugar   en   el   que   se   hayan   tenido   noticias   del   hecho.   En  el  art.   15   bis  se  da  una  excepción,  en  la  que  se  dice  que  cuando  se  esté  estudiando  un  caso   de   violencia   de   genero,   será   el   lugar   del   juzgado   del   domicilio   de   la   víctima.   Pero   se   da   una   segunda  excepción,  en  cuanto  a  que  la  orden  de  protección  se  puede  solicitar  ante  cualquier   órgano  judicial  y  en  cualquier  momento.     3.3.  Otras  posibles  alteraciones  en  la  fijación  definitiva  de  la  competencia;  en  especial,   la  conexión  penal  (conexidad,  arts.  17  y  18)     -­‐La   conexidad   como   circunstancia   que   puede   llegar   a   alterar   la   competencia   objetiva   o   territorial,   art.   17   LECrim.   A)   Esta   conexidad   se   da   cuando   los   delitos   se   dan   por   2   o   más   personas   cuando   éstas   estén   sujetas   a   distintos   jueces   o   tribunales.  B)  También   cuando   se   de   por  2  personas  pero  en  distintos  lugares  o  tiempos,  siempre  que  hubiese  concierto  para  ello.   C)   Cuando   haya   varios   delitos   como   medio   para   perpetrar   otros,   o   facilitar   su   ejecución.   D)   Los   delitos   para   procurar   la   impunidad.   D)   Conexidad   mixta,   cuando   se   dan   varios   delitos   imputados  a  una  misma  persona,  si  entre  ellos  existiese  relación  análoga  o  relación  entre  sí.     Cuando   se   de   alguno   de   los   casos   de   conexidad   del   art.   17   LECrim,   y   ello   produzca   alguna   alteración  en  la  competencia  objetiva.  Las  reglas  en  este  sentido  son  4:     10   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     1. Será   competente   objetivamente   para   conocer   de   todos   los   delitos   conexos,   el   órgano   objetivamente  competente  para  conocer  del  que  lleve  mayor  pena  aparejada.   2. Si   alguno   de   los   delitos   fuese   cometido   por   un   aforado,   el   órgano   objetivamente   competente   para   conocer   de   la   causa   seguida   contra   el   aforado,   conocerá   de   todos   los   demás.   3. Cuando   alguno   de   los   delitos   conexos   estuviese   atribuida   al   Tribunal   del   Jurado,   será   competente  para  conocer  de  todos  los  delitos  conexos.   4. Cuando  uno  de  los  delitos  conexos  estuviese  atribuido  a  la  AN  (o  J.  Central  de  lo  Penal),   en  cuyo  caso  serán  competentes  objetivamente  para  conocer  de  todos  los  delitos.   El  art.  18  LECrim,  dice  que  si  existen  delitos  conexos  cuyo  enjuiciamiento  radica  en  distintos   lugares  (aquí  las  reglas  son  subsidiarias):   • Será   competente   el   juez   del   lugar   en   el   que   se   haya   cometido   el   delito   que   lleve   aparejada  mayor  pena.   • Sí   tiene   igual   pena,   será   el   primero   en   dictar   el   auto   de   incoación   (el   primero   en   abrir   la   causa).   • Si   las   causas   se   hubiesen   abierto   a   la   vez,   se   dará   el   fuero   de   orden,   diciendo   que   se   atribuirá  al  órgano  que  dicte  la  AP  o  el  TS,  dependiendo  de  si  el  problema  se  da  en  un   ámbito  mayor  o  menor.     3.2.  Tratamiento  procesal  de  la  competencia     -­‐¿Qué  ocurre  cuando  fallan  las  reglas  competencia?  Arts.  19  a  45  LECrim.  La  competencia  es   improrrogable,  es  decir,  el  juez  debe  examinar  su  competencia  de  oficio.   El   art.   19   LECrim   dice   que,   NO   se   puede   promover   o   sostener   un   conflicto   sobre   la   competencia   entre   juzgados   y   tribunales   de   distinto   grado   (pirámide   de   grados).   Ej.   No   se   puede  dar  entre  un  J.  De  instrucción  y  una  AP,  pero  si  se  podrá  dar  entre  órganos.  Cuando  se   den  estas  cuestiones  resolverá  el  órgano  superior  común.  Hay  una  regla  en  el  art.  759  LECrim   para  el  procedimiento  abreviado.   La  falta  de  competencia,  además  de  oficio,  también  podrá  ponerse  de  manifiesto  a  instancia  de   parte,   a   través   de   declinatoria   (arts.   32   ss   LECrim)   o   inhibitoria   (arts.   27   ss   LECrim).   La   inhibitoria  se  plantea  ante  el  órgano  competente  y  hay  que  distinguir  entre  el  juicio  de  faltas   (se   podrá   plantear   sin   abogado,   cabrá   apelación   en   faltas),   y   el   juicio   por   delitos   (si   no   procede,   cabrá   recurso   de   casación,   el   plazo   para   resolver   son   2   días),   si   procede   se   dictará   oficio   inhibitorio   (para   que   el   incompetente   deje   de   conocer).   La   declinatoria   se   presenta   ante  el  órgano  incompetente,  en  el  juicio  de  faltas  y  en  el  juicio  por  delito  (distinguiéndose  en   el  procedimiento  ordinario  y  en  el  abreviado),  en  el  procedimiento  abreviado  se  incluirá  en  el   escrito   de   calificaciones   (la   audiencia   saneadora),   habrá  que  esperar  a  este  momento  porque   será  cuando  ya  se  ha  pasado  de  la  instrucción  al  juez  que  conocerá  finalmente  del  caso.   No  se  pueden  plantear  ni  sucesivamente  ni  simultáneamente  la  Inhibitoria  y  la  Declinatoria.   Los  recursos  tienen  efecto  Devolutivo  y  Suspensivo  (si  el  recurso  es  a  un  solo  efecto,  no  será   suspensivo).  Los  recursos  de  inhibición  o  declinatoria,  al  ser  recurridos  serán  con  doble  efecto   (en  faltas  apelación  y  en  delitos  en  casación),  en  los  recursos  se  oirán  al  MF  (en  los  juicios  de   faltas  podrán  no  estar).   Inhibitoria  à  Ó.  Competente       Declinatoria  à  Ó.  Incompetente                 11   Vicente  Olmos  Ros     Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II   4  –  CUESTIONES  PREJUDICIALES     4.1.  Concepto     -­‐¿Qué   ocurre   cuando   en   un   proceso   penal   se   plantea   una   cuestión   que   no   es   penal?   Las   cuestiones  prejudiciales  están  reguladas  en  los  arts.  3,  4,  5,  6  y  7  LECrim.     4.2.  Clases     El   art.   3   LECrim   establece   la   regla   general   de   la   no   devolutividad   de   las   cuestiones   procesales.  Sólo  exige  este  artículo  un  requisito,  que  esté  íntimamente  relacionado  con  el  caso.   El   art.   4   LECrim,   recoge   las   excepciones   a   la   regla   general,   nos   dice   que   el   juez   penal   tiene   que   abstenerse   de   conocer   aquellas   cuestiones  prejudiciales   que   sean   determinantes   de   la  culpabilidad  o  inocencia  del  imputado.  Se  suspenderá  el  procedimiento  hasta  la  resolución  de   aquella   por   quien   corresponda,   provisionalmente,   durante   2   meses,   para   que   la   parte   que   solicite   la   cuestión   prejudicial   presente   la   demanda,   una   vez   presentada   dicha   demanda   se   suspenderá  hasta  la  resolución  de  la  misma.  Pero  si  en  esos  2  meses  no  se  ha  presentado  la   demanda  ante  el  orden  jurisdiccional  correspondiente,  se  aplicará  la  regla  general  de  nuevo   (excepción   de   la   excepción).   Ej.   la   resolución   de   la   titularidad   de   unos   bienes,   con   el   fin   de   poder   imputarle   el   delito   de   apropiación   indebida   o   no   (ha   de   ser   determinante   de   la   culpabilidad  o  de  la  inocencia  para  poder  usarse  esta  excepción).   Los  arts.  5  y  6  LECrim,  son  reglas  o  casos  particulares.  El  art.  5  dice  que  las  cuestiones   prejudiciales   que   se   presenten   referentes   a   la   validez   del   matrimonio   o   a   la   suspensión   del   estado   civil,   se   deferirán   al   juez   que   corresponda   (no   tiene   relevancia   práctica   en   la   actualidad).  El  art.  6  dice  que  cuando  la  cuestión  prejudicial  se  refiera  a  un  derecho  real  sobre   inmueble   o   a   otro   derecho   real,   podrá   ser   resuelta   por   el   juez   penal,   siempre   que   estén   fundados  en  un  título  auténtico  o  en  actos  indubitados  de  posesión.   4.3.  Tratamiento  procesal   4.4.  Casos  específicos     5  –  LAS  PARTES  PROCESALES     5.1.  CONCEPTO  DE  PARTE:     A)  Parte  en  sentido  formal   -­‐En   el   proceso   civil   se   sigue   un   concepto   material   (el   tema   de   las   partes   está   unido   a   la   legitimación),  mientras  que  en  el  proceso  penal  se  sigue  un  concepto  formal.  En  el  penal  son   partes   aquellos   que   la   ley   le   permite   serlo   en   alguna   de   las   2   partes   (acusación   y   sujeto   pasivo),  no  hay  derechos  subjetivos  en  el  proceso  penal,  ni  partes  que  los  soliciten.   Cuestión  terminológica.  Ya  no  se  habla  de  demandante  y  demandado  como  ocurre  en   el   proceso   civil.   En   el   proceso   penal   habrá   acusadores   y   sujeto   pasivo   (éstas   son   las   partes   penales),   pero   también   podrá   encontrarse   con   unas   partes   civiles   que   serán   aquellas   que   ejerciten  la  acción  civil  que  se  acumule  a  la  acción  penal  en  el  propio  proceso  penal.       B)  Clasificaciones.  Pluralidad  de  partes   Partes  penales  (posibilidad  de  partes  penales  +  pates  civiles):   Acusadores:  A)  necesarios,  1.delitos  públicos  (MF)  o  2.delitos  privados  (acusador  privado).  B)   contingentes   (puede   estar   o   no   en   el   proceso),   1.delitos   públicos   (acusador   particular   u   ofendido   /   acusador   popular,   este   sólo   en   los   públicos,   pero   no   en   los   semi-­‐públicos)   o   2.delitos  privados  (nadie,  el  proceso  privado  sólo  es  entre  2  partes)   Sujetos  pasivo:  Necesaria  =  acusado.     12   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     **Los   delitos   privados   sólo   se   abre   cuando   quieren   las   partes   afectadas,   en   él   rige   el   principio  dispositivo,  pero  no  el  acusatorio,  en  él  las  partes  podrán  iniciar  el  proceso,  así   como  ponerle  fin  (Ej.  el  delito  de  injurias).   Partes  civiles:  A)  Actor  civil,  será  el  que  se  presente  en  el  proceso  únicamente  para  ejercitar   la   reclamación   civil   aparejada   (caso   de   presentarse   como   acusador   particular   llevará   aparejada  la  responsabilidad  civil  también,  pero  podrá  optar  por  interponer  recursos  y  demás   en   el   proceso).   B)   Responsable   civil   (no   siempre   será   el   acusado,   EJ.   las   aseguradoras,   que   serán  responsable  civil  subsidiario).     5.2.  LAS  PARTES  ACUSADORAS:     A)  El  Ministerio  Fiscal   -­‐EL  MF  está  regulado  en  el  art.  124  CE  (nos  dice  que  es  un  órgano  jerárquico  que  depende  del   ejecutivo),   está   regulado   también   por   el   Estatuto   orgánico   del   MF.   Además   de   en   la   CE,   también   está   regulado   en   el   art.   105   LECrim.   En   el   proceso   penal   el   MF   tiene   3   grandes   funciones,  es  un  órgano  anfibológico  (muchas  y  variadas  funciones):   1) El  ejercicio  de  la  acción  penal  en  los  procesos  públicos  o  semi-­‐públicos.   2) Ser   el   inspector   directo   de   la   formación   de   la   fase   de   instrucción   (vigilante   de   que   se   cumplan  los  derechos  procesales  del  art.  24  CE).   3) En   el   procedimiento   abreviado,   tiene   una   función   especial,   tendrá   la   función   de   hacer   una  investigación  pre-­‐procesal.   A  diferencia  de  lo  que  ocurre  en  el  resto  de  países,  el  MF  no  es  el  único  que  tiene  el  monopolio   de  la  acción.  Además,  aunque  se  sitúe  en  la  parte  acusadora,  en  la  clasificación  de  las  partes   penales,  no  siempre  por  ello  tendrá  que  acusar,  sino  que  podrá  pedir  el  sobreseimiento.   El  MF  tiene  una  función  muy  importante,  ya  que  puede  recibir  denuncias,  así  como  también   rechazarlas,  cuando  las  rechaza  se  lo  comunica  al  denunciante  para  que  si  quiere  se  la  plantee   al  juez  directamente  (sino  se  vulneraría  la  tutela  judicial  efectiva).   En  el  procedimiento  abreviado,  tendrá  la  investigación  pre-­‐procesal  podrá  solicitar  diligencias   preliminares  (de  manera  ajena  al  juez),  y  cuando  se  abre  la  instrucción  pedirlas  al  juez.   En  el  proceso  de  menores,  el  MF  se  encarga  de  la  fase  de  investigación,  llamada  “expediente”   (no  se  puede  llamar  fase  de  instrucción  porque  no  conlleva  actuaciones  procesales).   El   MF   tiene   capacidad   al   acceder   a   la   función   pública,   y   la   legitimación   se   le   presume   extraordinaria  (debido  a  que  se  la  otorga  la  ley  en  el  art.  124  CE).   B)  Los  acusadores  popular  y  particular   Acusador  popular:  Es  aquel  individuo  que  ejercita  la  acción  popular  del  art.  125  CE.  Es  una   parte   contingente   que   sólo   nos   vamos   a   encontrar   en   los   delitos   públicos   que   se   sitúa   junto   al   MF.  Sus  requisitos  subjetivos  son:   • No  es  necesario  ser  ofendido  (es  un  NO  requisito,  pero  hay  que  ponerlo).   • Sólo   pueden   ocupar   la   posición   de   acusador   popular   los   españoles   (excluidos   los   extranjeros).   • La  ley  no  excluye  que  lo  sean  las  personas  jurídicas,  por  ello  se  admite  la  intervención  de   personas   jurídicas,   e   incluso   de   personas   sin   personalidad   jurídica,   es   decir,   asociaciones.   • Hay  que  tener  capacidad  para  ser  parte  y  capacidad  procesal     • Tendrán  legitimación  extraordinaria  para  intervenir,  derivada  del  art.  125  CE.   Requisitos  objetivos:   • Sólo   y   exclusivamente   nos   los   encontraremos   en   los   delitos   públicos,   nunca   en   los   delitos  semipúblicos  o  privados.   Requisitos  de  actividad:   • Todo   acusador   particular   tiene   que   presentar   querella   (es   la   única   vía   formal   para   constituirse   como   parte   activa   en   el   proceso).   Porque   ejercitan   una   acción   propia,     13   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     distinta  de  las  de  los  demás  acusadores.  La  visión  de  esa  querella  es  lo  que  le  convierte   automáticamente   en   parte   en   el   proceso.   En   la   querella   se   pide   que   se   le   tenga   como   parte,  en  el  suplico  de  la  querella.   Acusador  particular:  Encuentra  su  razón  de  ser  en  el  art.  24.1  CE.  Requisitos  subjetivos:   • Tiene  que  ser  ofendido  o  perjudicado.   • Puede   ser   tanto   una   persona   física   como   una   persona   jurídica,   así   como   entes   sin   personalidad.   • Necesitan  tener  capacidad  para  ser  parte  y  capacidad  procesal.   • Tienen   legitimación   ordinaria;   deviene   de   que   es   el   ofendido   por   el   delito,   sino   es   el   ofendido  no  tendrá  legitimación.     • Pueden  ser  tanto  extranjeros  como  españoles.   El   ofendido   por   el   delito,   es   el   titular   del   bien   jurídico   que   se   ha   vulnerado   por   el   delito.   Mientras  que  el  perjudicado  es  aquel  sobre  el  que  recae  las  consecuencias  jurídicas  del  delito   sin  ser  el  titular.       Requisitos  objetivos:   • Nos   lo   encontramos   tanto   en   los   delitos   públicos   como   en   los   delitos   semipúblicos,   quedando   excluidos   de   esta   figura   los   delitos   privados.   En   los   públicos   el   acusador   particular   aparecerá   siempre   junto   al   MF   y   podrá   aparecer   también   junto   al   actor   popular.  En  los  semipúblicos  únicamente  podrá  aparecer  junto  al  MF.     Requisitos  de  actividad:   • No  es  necesaria  la  querella  (art.  110  LECrim)  ni  tampoco  la  denuncia,  según  el  art.  110   LECrim   dice   que   no   basta   con   denuncia,   hay   que   personarse   en   el   proceso,   caso   de   no   personarse  no  se  entenderá  que  renuncie  al  reparo  del  perjuicio.     C)  El  acusador  privado   -­‐Es  el  perjudicado  por  un  delito  privado.  En  los  procesos  por  delito  privado  hay  que  tener  en   cuenta   que   rige   el   principio   dispositivo   (excepción   al   principio   de   oficialidad).   Como   rige   este   principio   significa   que   la   apertura   del   procedimiento   depende   exclusivamente   del   acusador   privado  y  q  una  vez  abierto  el  propio  acusador  privado,  el  propio  ofendido,  puede  poner  fin  al   proceso  mediante  un  allanamiento,  transacción,  renuncia…etc.  Requisitos  subjetivos:   • Español  o  extranjero.   • Persona  física  o  jurídica.   • Todas  ellas  con  capacidad  para  ser  parte  y  con  capacidad  procesal.   • Legitimación   ordinaria   que   se   deriva   de   ser   el   ofendido   o   perjudicado   en   un   delito   privado.   Requisitos  objetivos:   • ¿En  que  proceso  nos  lo  encontramos?  En  los  que  se  sigan  por  delitos  privados.   • Tiene   que   ser   parte   necesaria   y   única.   No   hay   ningún   otro   tipo   de   parte   ya   que   el   MF   no   interviene.   Requisitos  de  actividad:   • ¿Qué   hace   falta   para   que   el   acusador   privado   se   constituya   en   el   proceso?   La   querella,   pero   la   ley   exige   un   requisito   previo   para   entrar   al   proceso,   la   conciliación.   Antes   hay   que   intentar   la   conciliación   previa,   además,   en   los   casos   en   que   se   haya   producido   los   delitos  de  calumnia  e  injuria  en  juicio,  entonces  la  ley  exige  también  que  con  la  querella   se  acompañe  la  licencia  del  juez  que  presenció  las  injurias  y  calumnias.   Actor   civil:   Es   la   parte   civil   acumulada   a   la   penal,   a   la   que   también   hay   que   hacer   mención   junto  a  las  partes  activas.  El  actor  civil  es,  el  que  ejercita  la  acción  civil  que  se  acumula  en  el   proceso   penal   para   exigir   la   responsabilidad   civil   derivada   del   delito.   Esta   denominación   de   actor  civil,  la  reservamos  SOLO  para  aquellos  casos  en  los  que  el  que  ejercita  la  acción  civil  sea   persona  distinta  del  que  la  reclama  en  el  proceso  penal.         14   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     ¿Quién   debe   de   ejercitar   la   acción   civil?   El   MF   siempre,   salvo   en   los   dos   casos   mencionados   anteriormente   ¿Quién   puede   ejercitarla?   El   perjudicado   o   el   ofendido.   ¿Quién   no   puede   ejercitarla  nunca?  El  acusador  popular,  porque  la  esencia  de  la  acción  popular  es  incompatible   con  la  ganancia  económica.     5.3.  LA  PARTE  ACUSADA:     A)  Concepto   -­‐El   sujeto   pasivo   es   parte   procesal   desde   el   punto   de   vista   del   concepto   formal   de   parte.   El   imputado   sólo   es   imputado   en   ese   sentido   formal,   porque   no   vamos   a   saber   quien   es   el   material  hasta  que  se  dicte  la  sentencia,  sino  ya  estaríamos  acusándole  injustamente.  Además,   hay  que  decir  que  es  parte  necesaria.     Para  que  el  proceso  vaya  más  allá  de  la  fase  de  instrucción,  tendrá  que  salir  determinado  de   esta  fase  de  instrucción  un  imputado.  Si  no  está  determinado  el  sujeto  pasivo,  se  suspende  la   instrucción  hasta  que  se  consiga  esclarecer  quien  va  a  ser  ese  actor  (el  denominado  acusado).       Sospechoso  à  Imputado  à  Acusado  (hasta  que  se  dicta  la  sentencia)   Es   necesario   para   que   se   avance   en   el   proceso,   se   requiere   que   tengamos   un   acusado,   sino   no   se   podría   pasar   a   la   fase   intermedia   del   proceso.   En   el   procedimiento   ordinario   nos   encontraremos   con   la   figura   del   “procesado”,   siendo   procesado   hasta   que   la   acusación   presente   su   calificación,   y   entonces   pasará   a   ser   acusado.   Esto   se   debe   a   que   al   final   de   la   fase   intermedia   en   el   procedimiento   ordinario   (+   9   años,   hallándose   aún   en   el   juez   de   instrucción)   se   da   el   denominado   “procesamiento”   (que   es   un   juicio   de   probabilidad,   debido   a   que   son   delitos  graves  los  enjuiciados  en  el  procedimiento  ordinario).     B)  Capacidad  y  legitimación   Capacidad  para  ser  parte  -­‐  El  hecho  de  afirmar  que  tiene  que  ser  una  persona  física  no  sería   suficiente,  sino  que  tiene  que  ser  una  persona  física  viva,  lo  que  excluye  automáticamente  que   se  pueda  abrir  un  proceso  penal  contra  un  fallecido,  porque  el  CP  dice  que  la  muerte  extingue   la  responsabilidad  penal.  Personas  También  se  excluyen  los  objetos  y  los  animales.     Lo  que  hay  q  tener  en  cuenta  con  las  personas  jurídicas  es  que,  en  contra  de  lo  que  ocurre  con   la  persona  física,  la  muerte  en  este  caso  no  extingue  el  proceso.  Si  la  persona  jurídica  muere   no  extingue  el  proceso.  Si  se  transforma  en  otra,  se  fusiona  con  otra,  es  absorbida  por  otra  o   cuando  se  produce  un  escisión  de  otra,  en  todos  estos  casos  el  proceso  penal  va  a  continuar   con   la   fusionada,   la   absorbida,   la   que   se   ha   extinguido…y   además   la   disolución   aparente   de   una  persona  jurídica  o  encubierta,  tampoco  va  a  extinguir  la  responsabilidad  penal.     En   estos   casos   se   va   a   presumir   que   no   existe   esta   disolución,   aunque   sea   aparente,   cuando   continúa,   aunque   no   la   empresa,   si   la   actividad   que   ejercita   con   identidad   sustancial   de   clientes,  proveedores  y  empleados.   El  CP  entiende  que  no  hay  extinción  de  responsabilidad  penal,  porque  se  entiende  que  no  ha   existido  extinción  de  la  empresa  como  tal,  porque  la  actividad  con  clientes  y  demás  continúa.   Parece  que  el  CP  lo  resuelve  todo  y  se  olvida  de  los  más  importantes  ¿Qué  pasa  si  la  persona   jurídica   verdaderamente   se   disuelve?   No   está   resuelto.   Por   tanto,   personas   físicas   vivas   y   personas  jurídicas.  NO  animales  ni  objetos.   Capacidad   procesal   –   Es   la   capacidad   necesaria   para   realizar   actos   válidamente   en   el   proceso.  La  capacidad  procesal  del  imputado  exige  algo  más  que  la  capacidad  de  hacer  actos   válidamente,   la   capacidad   de   comprender   la   acusación   que   se   les   hace   y   capacidad   de   defenderse   frente   a   esa   acusación.   Debido   a   que   un   incapaz   devendría   en   indefensión   al   no   poder  comprender  lo  que  se  le  imputa.   En   cuanto   a   las   personas   jurídicas,   hay   que   hacer   una   matización   importante,   la   persona   jurídica   a   pesar   de   tener   capacidad,   necesitaba   asistir   al   proceso   a   través   de   su   representante   específico   para   el   proceso   (no   el   representante   legal   al   uso).   El   art.   119   LECrim   nos   pide   además  del  representante  específico,  que  para  la  comparecencia  específica  en  el  juicio  y  para   que  pueda  ser  imputada  la  persona  jurídica,  que  cuando  se  vaya  a  citar  a  la  persona  jurídica,     15   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     designe   a   una   representante   especial   para   el   juicio,   no   el   representante   en   general   de   la   sociedad.   Además   de   ese   representante   especial,   debe   ir   asistido   de   abogado   y   procurador.   El   representante   específico,   a   veces   pasa   que   hay   una   colisión   de   intereses,   por   eso   en   estos   casos   le   ley   exige   además,   otro   segundo   representante   además   del   legal.   Este   representante   que  ha  de  designarse  además  del  especial,  si  no  comparece  en  juicio  no  pasa  nada.     Legitimación   -­‐   Se   trata   de   legitimación   ordinaria   debido   a   que   contra   él   se   dirige   la   imputación.  Prohibido  decir  que  está  legitimado  porque  es  el  autor.   Postulación  -­‐  Habrá  que  acudir  al  proceso  penal  siempre  asistido  de  abogado  y  procurador,   además  de  un  derecho,  termina  siendo  una  obligación,  debido  a  que  nadie  puede  ser  juzgado   sin   los   mismos.   En   el   proceso   penal   (a   diferencia   del   civil)   el   abogado   no   puede   renunciar,   pese   a   que   la   pretensión   sea   insostenible,   debido   a   la   peculiaridad   del   derecho   a   letrado   y   procurador  en  el  proceso  penal.     5.4.  LA  AUSENCIA  DEL  IMPUTADO-­‐ACUSADO     -­‐¿Se  puede  celebrar  un  juicio  oral  sin  la  presencia  del  acusado?  Pese  a  que  la  norma  general  es   que  NO  se  podrá,  en  la  legislación  española  se  fija  alguna  excepción.  Hay  que  diferenciar  entre   los  3  procedimientos  que  vamos  a  tener  siempre  (sólo  referente  a  la  persona  física):   Procedimiento  ordinario  (penas  de  +9  años)  –  En  este  procedimiento,  el  ius  puniendi  no  puede   nunca   ejercitarse   en   ausencia   del   acusado.   Arts.   834   ss   LECrim   (se   llama   procedimiento   contra   reos   ausentes,   pero   en   realidad   es   un   incidente,   que   se   da   para   declarar   al   sujeto   en   rebeldía).   En   el   art.   835   LECrim   se   recogen   los   supuestos   de   cuando   se   puede   declarar   la   rebeldía  de  un  sujeto:   • Cuando   se   le   tenga   que   comunicar   una   resolución   y   esté   ausente   de   su   domicilio   y   se   desconozca  su  paradero.   • El  sujeto  no  tenga  domicilio  conocido.   • Fugado  del  establecimiento  penitenciario.   • Los   que   estando   en   libertad   provisional   (medida   cautelar),   dejen   de   concurrir   a   la   presencia  judicial  cuando  sean  llamados.   Cuando   se   da   alguno   de   los   4   supuestos   anteriormente   expuestos,   el   órgano   judicial   dictará   una   “requisitoria”,   es   una   resolución   en   la   que   el   órgano   judicial   hace   un   llamamiento   para   que  el  sujeto  pasivo  se  presente  ante  él  o  para  que  el  sujeto  pasivo  sea  hallado  por  las  fuerzas   de  seguridad,  otorgando  un  plazo  para  ello.  Una  vez  que  transcurre  este  plazo  y  el  sujeto  no  se   ha   hallado   y   no   se   ha   puesto   a   disposición   ante   el   juez,   entonces   es   cuando   se   declara   la   rebeldía  a  través  de  un  auto,  mediante  resolución  motivada.   Hasta  el  año  2014  se  daba  un  registro  de  requisitorias  en  el  que  se  iban  acumulando,  pero  a   partir   de   esa   fecha,   una   vez   trascurrido   el   plazo   de   la   requisitoria   se   borran   los   datos   del   registro,  con  el  fin  de  facilitar  el  trabajo  a  los  cuerpos  y  fuerzas  de  seguridad  del  Estado.   Si   la   rebeldía   es   dictada   durante   el   sumario   (fase   de   instrucción   en   el   procedimiento   ordinario),   se   tendrá   que   finalizar   la   fase   de   instrucción,   y   una   vez   finalizada   ésta   se   suspenderá   el   procedimiento.   Si   la   declaración   de   rebeldía   se   dicta   una   vez   finalizada   esa   fase   de  instrucción,  la  suspensión  del  procedimiento  será  automática.   Procedimiento  abreviado  –  La  ley  nos  diferencia  dos  supuestos:     1. Si  es  superior  a  2  años  privativa  de  libertad  o  superior  a  6  años  de  otra  naturaleza.   En  estos  casos  se  actuará  igual   que   en   el   procedimiento   ordinario,  según  el  art.  786   LECrim   1º   parr.   O   lo   que   es   lo   mismo,   si   se   declara   la   rebeldía   durante   las   diligencias   previas   (que   es   como   se   denomina   a   la   fase   de   instrucción   en   estos   procedimientos),   habrá  de  finalizarse  y  después  suspender,  o  si  la  declaración  de  rebeldía  se  dictará  una   vez  acabada  la  fase  de  instrucción,  se  suspendería  automáticamente.  Esto  se  traduce  en   que  nadie  podrá  ser  juzgado  sin  defenderse  en  penas  de  más  de  2  años  o  de  6  de  otra   naturaleza.     16   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     2. Cuando   el  delito  lleva  aparejada  una  pena  privativa  de  libertad  de  hasta  2  años  o   de   otra   naturaleza   inferior   a   6   años,   según   el   art.   786   LECrim   2º   parr.   En   estos   supuestos  se   podrá   celebrar   en   ausencia   del   acusado,   pero   para   ello   se   exigen   5   requisitos:   I. En   la   primera   comparecencia   se   haya   requerido   al   sujeto   pasivo   a   designar   un   domicilio   a   efectos   de   notificaciones,   advirtiéndosele   que   cualquier   notificación   hecha  en  ese  domicilio  permitirá  celebrar  el  juicio  oral  sin  su  presencia.   II. La   advertencia   de   que   las   notificaciones   hechas   en   ese   domicilio   permitirán   celebrar   el   juicio   sin   su   presencia,   deberá   hacerse   dicha   notificación   personalmente  y  además,  hecha  por  el  juez  instructor.   III. Siempre  tendrá  que  estar  presente  su  letrado  en  el  juicio  que  se  celebre  contra  él   (se   le   designa   letrado,   pero   al   no   haber   hablado   con   él,   es   más   una   pantomima   o   formalidad  para  seguir  con  el  procedimiento).   IV. Para   celebrar   el   juicio   en   ausencia   del   sujeto   acusado,   se   deberá   solicitar   por   alguna  de  las  partes  acusadoras.   V. La  ausencia  del  imputado  debe  ser  injustificada.   Si   el   acusado   apareciera   posteriormente   a   la   realización   del   juicio,   se   regula   un   recurso   o   método  de  impugnación  similar  al  del  procedimiento  civil.  Regulado  en  el  art.  793.2  LECrim,   “recurso  contra  el  juicio  o  anulación  penal”.   Procedimiento  de  faltas  –  La  LECrim  ya  en  1982  entendió  como  regla  general  que  este  tipo  de   juicios  por  la  poca  entidad  de  las  cuestiones  planteadas,  se  podía  celebrar  en  ausencia   del  acusado  siempre  que  se  hubieran  llevado  a  cabo  las  citaciones  en  legal  forma  o  se   hubieran   intentado   las   citaciones   en   legal   forma.   Está   regulado   en   el   artículo   962   y   ss.   Aquí  lo  importante  es  diferenciar  3  supuestos  distintos:   • El   art.   970   LECrim.   Si   el   acusado   reside   fuera   del   término   municipal   donde   tenga   el   juzgado   su   sede,   se   puede   celebrar   en   ausencia   sin   problema   y   se   permite   al   acusado   presentar  sus  alegaciones  por  escrito  sin  tener  que  comparecer  en  el  acto  del  juicio.  Sólo   hay   un   supuesto   en   que   se   puede   obligar   a   declarar   y   es   cuando   la   declaración   del   acusado   sea   fundamental   para   resolver.   El   juez   ordena   que   se   tome   declaración   mediante   auxilio   judicial.   Esto   queda   a   criterio   del   juez,   a   la   importancia   que   le   dé   a   dicha  declaración.  La  ley  le  permitirá  apoderar  a  un  letrado  o  a  un  procurador  a  realizar   las  aclaraciones  (figura  del  letrado  como  representante  apoderado).   • Si   el   acusado   reside   en   la   localidad   donde   el   juzgado   tiene   su   sede,   éste   puede   no   asistir   al   juicio,   salvo   que   el   juez   estime   que   es   necesaria   su   presencia   por   ser   la   declaración   imprescindible,   que   entonces   si   tendrá   obligación   de   acudir.   No   cabe   exhorto   porque   vive  en  la  misma  localidad.  Si  no  atiende  el  llamamiento  el  acusado,  se  le  podrá  imponer   una  sanción  de  entre  200  y  2.000€.   • Cuando  el  acusado  no  tenga  domicilio  conocido,  en  este  caso  se  podrá  celebrar  siempre   en  ausencia  del  acusado.     Debido  a  que  lo  anteriormente  explicado  sólo  atiende  a  la  persona  física,  a  las  personas   jurídicas   se   le   podrán   juzgar   siempre   que   esté   presente   el   abogado   y   procurador,   con   independencia  de  la  cuantía  del  delito.     6  –  LA  INVESTIGACIÓN     6.1.  LA  INVESTIGACIÓN  PREPROCESAL  Y  SUS  DIFERENCIAS  CON  LA  INSTRUCCIÓN:     A)  La  investigación  por  el  Ministerio  Fiscal   -­‐     B)  Las  actuaciones  de  la  Policía  Judicial   -­‐     17   Vicente  Olmos  Ros       6.2.  LA  INSTRUCCIÓN  JUDICIAL:     A)  Órgano  competente   -­‐     B)  Principio  que  lo  rigen   -­‐     Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II   7  –  LA  INICIATIVA  DEL  PROCESO  PENAL     7.1.  NOCIONES  INTRODUCTORIAS     -­‐El   proceso   penal   comienza   por   el   órgano   judicial   con   el   acto   del   sumario.   Para   que   el   juez   pueda   dictar   el   auto   de   incoación,   tiene   que   saber   que   existen   unos   hechos   delictivos.   La   denuncia  y  la  querella  no  se  pueden  asimilar  a  la  demanda  civil,  porque  ninguna  de  ellas  da   derecho  a  que  el  proceso  se  inicie.  Éstas  son  sólo  las  vías  de  transmisión,  no  es  potestativo  el   hecho  de  iniciar  el  proceso,  tan  sólo  se  trata  de  una  facilitación  de  la  información    al  juez.  Vías   a   través   de   las   cuales   llegan   los   hechos   al   órgano   judicial.   Estas   vías   son   2,   la   denuncia   y   la   querella,  cabría  decir  también  que  el  atestado  policial  (pero  es  una  forma  un  tanto  peculiar).     7.2.  LA  DENUNCIA     -­‐Está   recogida   en   los   arts.   259   a   269   LECrim.   Lo   primero   que   hay   que   hacer   es   dar   una   definición  de  denuncia.   Definición,  “La  denuncia  es  una  declaración  de  ciencia  o  conocimiento   prestada   por   una   persona   determinada   a   través   de   la   cual   se   pone   en   conocimiento:   de   Un   órgano   judicial   o   de   un   miembro   del   Ministerio   Fiscal   o   de   cualquier   agente   de   las   fuerzas   y   cuerpos  de  seguridad,  la  comisión  de  unos  hechos  que  pueden  ser  constitutivos  de  delito”.   Naturaleza  jurídica  de  la  denuncia  -­‐  Es  una  obligación,  un  derecho  o  un  deber,  según  las   circunstancias   de   las   personas.   Los   testigos   directos   tienen   la   obligación   de   denunciar   (art.   259   LECrim)   y   como   tal,   el   incumplimiento   de   esa   obligación   va   a   traer   como   consecuencia   una  sanción.  El  resto  de  los  ciudadanos  tenemos  un  deber  general  de  colaboración,  según  el   art.  118  CE.  En  los  delitos  a  instancia  de  parte  (privados  o  semi-­‐públicos),  la  denuncia  no  es   una   obligación,   es   un   derecho,   porque   es   un   proceso   regido   por   el   principio   dispositivo,   las   partes  podían  ponerlo  en  marcha  o  no.     Los   arts.   260   y   261   LECrim   recogen   algunos   supuestos   de   excepciones   de   denunciar.   No   tiene  obligación,  según  el  art.  260,  a)los  impúberes  y  b)aquellos  que  no  tengan  pleno  uso  de   razón.   a)La   edad   de   referencia   para   los   impúberes   es   14   años,   por   asimilarlo   a   la   edad   que   sirve   de   límite   en   la   responsabilidad   penal   de   los   menores.   b)Una   persona   privada   del   uso   de   la   razón   significa   que   tiene   que   haber   una   enfermedad   psíquica   que   aísle   a   la   persona   de   la   sociedad.  Los  discapacitados  físicos  también  se  incluyen  en  este  grupo,  siempre  y  cuando  no   tengan  el  sentido  necesario  para  el  conocimiento,  también  estarán  exentos  de  esa  obligación   (ciegos  y  sordos  por  ejemplo).   Hay  otro   bloque   de   personas   exentas   por   las   relaciones   familiares   con   la   víctima  (art.   261  LECrim.).  c)El  cónyuge  o  relación  afectiva  similar  (pareja  de  hecho).  d)Los  ascendientes   los  descendientes  y  los  colaterales,  consanguíneos,  afines  y  uterinos  (parientes  hasta  segundo   grados,   consanguíneos   y   no   consanguíneos).   e)Los   anteriores   hasta   segundo   grado.   f)En   último   lugar,   los   hijos.   Conclusión:   hijos,   padres,   hermanos,   abuelos,   nietos   (es   una   redundancia  que  se  da  en  la  LECrim).     La   obligación   de   denunciar   obliga   a   los   testigos   directos   en   primer   lugar,   que   establece   el   art.   259  LECrim,  es  una  sanción  de  25  a  250  ptas.   En  el  art.  262  LECrim  se  recoge  otra  vez  la  obligación  de  denunciar,  pero  no  es  la  obligación   normal,  sino  que  es  una  obligación   cualificada   de   denunciar,  ya  que  la  multa  asciende  a  125     18   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     a   250   ptas.   Incluye   a   todas   aquellas   personas   con   cargo,   profesión   u   oficio   a   través   del   cual   puedan   tener   conocimiento   de   la   realización   de   unos   hechos   y   que   facilite   el   conocimiento   de   esos  hechos.   Están  exentos  de  esta  obligación  cualificada   (por   secreto   profesional,   art.   263   LECrim):  a)los  ministros  de  cultos  por  los  hechos  relevados  en  su  oficio;  y  los  abogados,  por  los   hechos   que   conozcan   en   el   ejercicio   del   derecho   de   defensa,   lo   que   le   cuenten   sus   clientes;   b)los   procuradores;   y   la   policía,   que   no   esta   obligada   cuando   exista   un   interés   superior,   es   decir,  los  agentes  encubiertos  y  las  entregas  vigiladas  de  drogas.     Sujetos  de  la  denuncia:   1.Denunciante  -­‐  En  la  denuncia,  este  sujeto  tiene  que  quedar  determinado  con  nombre,   apellidos  y  vecindad  (antaño  nombre  del  padre  y  la  madre)  hoy  en  día  domicilio,  es  decir,  los   datos  que  aparezcan  en  el  DNI.   Capacidad:   Personas   físicas   y   personas   jurídicas   (deberán   determinar   su   domicilio   social)   /   Nacionales   y   extranjeros   /   La   única   limitación   es   que   tengan   capacidad   suficiente   para   ser   conscientes  de  los  hechos  que  se  producen  /  Las  personas  jurídicas  pueden  denunciar  porque   así  lo  dice  el  artículo  38  C.Civil  y  los  extranjeros  en  virtud  del  8.1  C.Civil.     2.   Denunciado   -­‐   No   se   le   exige   nada   a   la   persona   denunciada.   Porque   lo   que   se   está   comunicando   es   la   comisión   de   los   hechos,   no   hace   falta   saber   quién   es   el   autor.   Cuando   el   juez  ya  conoce  los  hechos,  está  obligado  por  ley  a  determinar  los  hechos  y  buscar  al  autor  de   estos  hechos.   3.   Destinatario   -­‐   Se   puede   presentar   la   denuncia   ante:   a)Un   órgano   jurisdiccional,   cualquiera  (aunque  no  sea  el  competente),  pero  con  jurisdicción  penal.  Una  vez  que  se  hacen   las   primeras   diligencias,   este   órgano   será   el   encargado   de   hacerlo   ante   el   competente.   b)Cualquier  miembro  del  MF,  en  este  caso  cabe  la  posibilidad  de  que  la  archive,  y  si  estamos   en   un   proceso   abreviado   podrá   llevar   a   cabo   una   investigación   pre-­‐procesal,   y   también   podrá   remitir  la  denuncia  al  órgano  judicial  competente.  c)Ante  miembros  de  las  fuerzas  y  cuerpos   de   seguridad   y   que   tengan   una   oficina   de   denuncia,   es   decir,   Policía   Nacional,   Guardia   Civil,   Policías   Autonómicas   (por   regla   general,   tienen   oficina   de   denuncias   y   no   son   fuerzas   del   Estado),  Policía  Local  (no  siempre  tienen  oficina  de  denuncias).  Cualquier  órgano  al  que  se  le   presente  la  denuncia,  según  el  art.  13  LECrim,  se  dedicará  a  realizar  las  primeras  diligencias   (recoger  los  vestigios  del  delito).  La  policía  podrá  actuar  mediante  denuncia  de  un  sujeto  y  le   dará   trámite,   o   también   puede   ser   que   vaya   investigando   los   hechos   y   los   refleje   en   un   atestado  policial  para  que  el  órgano  judicial  lo  trate.   Requisitos   de   la   denuncia:   Los   actos   de   comunicación   son   anti-­‐formalistas.   No   hay   requisito   inicial,  salvo  el  de  que  esté  determinado  el  denunciante  (la  denuncia  anónima  sólo  valdrá  si  la   investiga  la  policía  después).   En   el   art.   265   LECrim   dice   que   se   puede   presentar   una   denuncia   por   escrito   (podrá   ser   firmada  a  ruego  del  denunciante  por  imposibilidad  del  mismo)  o  verbalmente,  personalmente   o   por   mandatario   y   que   en   este   último   caso,   éste   necesita   un   poder   especial   (no   confundir   denuncia   por   imposibilidad   del   mismo,   de   una   denuncia   realizada   por   otra   persona   a   su   ruego),  el  mandatario  asume  las  consecuencias  de  lo  que  se  denuncia,  no  así  el  que  firma  por   la  imposibilidad  del  denunciante.     En  la  recepción  de  la  denuncia  sí  que  exige  algún  requisito:   A)Si   la   denuncia   se   hace   por   escrito,   se   pide   la   firma   del   denunciante   o   si   no   puede   firmar,   que   lo   haga   otra   persona   a   su   ruego.   Además,   puede   presentarse   personalmente   o   por   mandatario.   El   mandatario   asume   como   propia  la  denuncia  y  responde  de  los  hechos  denunciados  aunque  sea  por  otra  persona,  pero   el  que  lo  hace  a  su  ruego  no.  el  funcionario  que  recibe  la  denuncia  escrita  deberá  de  rubricar  y   sellar  todas  sus  páginas.  B)Si  la  denuncia  se  hace  verbalmente,  el  receptor  tiene  que  levantar   acta,  un  acta  de  declaración.  Este  acta  de  declaración  es  la  primera  hoja  del  atestado.  Tendrá   que  ser  firmada  por  el  receptor  y  por  el  denunciante,  sólo  al  final,  no  en  todas  las  hojas.  La  ley   habla   de   firma,   no   de   rubrica.   La   mayor   parte   de   la   doctrina   y   alguna   STS   dice   que   no   vale   presentar  la  denuncia  verbal  por  mandatario.  C)La  denuncia  ha  de  estar  redactada  o  emitida     19   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     en  español,  salvo  cuando  se  emita  o  se  presente  en  una  CCAA  con  idioma  propio,  en  cuyo  caso   se  podrá  utiliza  indistintamente  o  ese  otro  idioma  propia.  D)Si  el  extranjero  es  el  que  realiza   una   denuncia   se   puede   presentar   la   denuncia   en   su   idioma   pero   con   una   traducción   oficial   (si   es  escrita),  pero  si  es  verbal,  hay  que  acudir  con  un  intérprete,  que  no  tiene  porque  ser  oficial.     Efectos   de   la   presentación   de   la   denuncia:  El  efecto  principal  es  que  pone  en  conocimiento  del   receptor   los   hechos   o   noticia   criminis   y   además,   como   es   una   obligación   para   el   testigo   directo,  esa  obligación  queda  completamente  cumplida  desde  el  momento  en  que  se  denuncie.   Es  decir,  no  hace  falta  que  se  lleven  a  cabo  actos  posteriores  a  la  denuncia,  ni  queda  obligado  a   seguir  ningún  trámite  procesal.  Una  vez  realizada  la  denuncia,  el  denunciante  se  libera  de  la   obligación.   Por   supuesto   el   denunciarte   no   adquiere   nunca   la   posición   de   parte   por   el   mero   hecho   de   denunciar   (debido   a   que   existe   obligación   de   denunciar),   caso   de   querer   personarse   se  solicitará  al  juez.  Hay  una  sentencia  del  TC  que  dice  que  el  denunciante  nunca  se  constituirá   como  parte.  La  denuncia  tan  sólo  es  una  transmisión  de  conocimiento.  Los  efectos  van  a  ser   distintos  dependiendo  de  ante  quien  se  hayan  presentado:   A)Ante  el  órgano  judicial.   Este   tiene   que   realizar   una   calificación   no   jurídica,   una   valoración   sobre  la  verosimilitud  de  los  hechos,  de  manera  que  sólo  podrá  dejar  de  atender  la  denuncia  y   no  tendrá  que  investigar  los  hechos  cuando  éstos  no  sean  constitutivos  de  delito  y  cuando  se   trate   de   una   denuncia   manifiestamente   falsa.   Sólo   va   a   poder   dejar   de   conocer   de   un   delito   cuando  tenga  certeza  de  la  falsedad.  La  desestimación,  el  juez  la  tiene  que  hacer  a  través  de  un   auto   porque   ha   de   fundamentar   la   decisión,   si   acepta   la   denuncia,   asume   la   obligación   de   que   tiene  de  investigar  los  hechos  y  lo  primero  que  ha  de  hacer  es  comunicárselo  al  MF.   B)Ante  el  Ministerio  Fiscal.  Tendrá  que  remitir  la  denuncia  al  juzgado  competente  en  primer   lugar,   pero   también   puede   archivar   la   denuncia.   En   caso   de   que   archive   la   denuncia   tiene   que   poner   en   conocimiento   del   denunciante   ese   archivo   por   si   el   denunciante   quisiera   volver   a   denunciar   los   hechos   ante   el   órgano   judicial.   Esto   se   fundamenta   en   la   garantía   de   la   tutela   judicial  efectiva  (ius  ut  procedatur,  o  derecho  a  excitar  a  los  tribunales,  pero  el  MF  no  es  un   órgano   judicial,   por   ello   le   remite   su   archivo   para   que   la   persona   pueda   acudir   a   su   derecho   a   la  tutela  judicial  efectiva  en  el  ámbito  penal).  En  el  procedimiento  abreviado,  cuando  al  MF  le   llega   una   denuncia,   éste   puede   llevar   a   cabo   una   investigación   inicial   al   margen   de   la   que   pueda   realizar   después   el   órgano   judicial.   Una   vez   que   realiza   su   investigación,   limitada   a   6   meses,  entonces  sí  que  pone  en  conocimiento  del  órgano  judicial  la  denuncia,  instando  a  que   abra  el  procedimiento.  Si  durante  la  investigación  el  órgano  judicial  empezara  a  investigarlo,   inmediatamente   el   MF   tendría   que   dar   traslado   de   todo   al   órgano   judicial   parando   de   inmediato  su  investigación.   C)Ante   la   policía.   La   policía   deberá   de   dar   trámite   inmediatamente   a   la   denuncia,   comunicándolo  al  órgano  judicial  (según  el  art.  284  LECrim).    Una  vez  comunicado,  la  policía   realiza   las   primeras   diligencias,   hasta   que   el   órgano   judicial   se   haga   cargo   de   la   investigación.   Todas  esas  diligencias  que  lleva  a  cabo  la  policía  judicial  hasta  que  el  juez  se  hace  cargo  de  la   investigación,  se  dan  traslado  al  órgano  judicial.  Estas  diligencias  son  las  que  se  conocen  como   atestado  policial.       7.3.  LA  QUERELLA     -­‐La  querella,  es  un  acto  mixto,  de  conocimiento  y  de  voluntad  (en  la  denuncia  no  se  pedía  nada,   no  existía  voluntad),  dirigido  por  escrito  (sólo  es  escrito,  a  diferencia  del  modo  verbal  que  cabe   en   la   denuncia)   al  órgano  jurisdiccional  competente,  por  el  cual,  el  querellante  además  de  poner   en   conocimiento   del   órgano   judicial   un   hecho   que   reviste   caracteres   de   delito,   solicita   la   incoación  del  proceso  penal  y  la  concesión  de  la  condición  como  parte  acusadora.   La   querella   es   en   todos   los   casos   un   derecho   para   el   ofendido   o   perjudicado   por   el   delito,   y   para  cualquier  ciudadano  español  aunque  no  sea  ofendido  (acusador  popular).  Salvo  en  una     20   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     excepción,   para   el   MF   no   tendrá   la   potestad   de   no   presentar   una   querella   (será   una   obligación),  éste  órgano  cuando  sea  conocer  de  los  hechos,  no  podrá  no  presentarla.     Sujetos   de   la   querella:   a)El   querellante.   Se   refieren   a   el   los   arts.   270   y   271   LECrim.   Pueden   querellarse   el   MF,   los   extranjeros   ofendidos   por   el   delito   (acusación   particular)   y   todos   los   ciudadanos  españoles  con  independencia  de  que  sean  o  no  ofendidos  por  el  delito  (acusación   particular   y   popular).   El   querellante   es   el   que   presenta   la   querella,   ha   de   estar   identificado   en   la  querella  a  través  del  nombre,  los  apellidos  y  la  vecindad.  Tiene  que  tener  capacidad  para  ser   parte  y,  además,  capacidad  procesal,  puesto  que  estamos  ante  alguien  que  se  quiere  incluir  en   el  proceso  como  parte.     Pueden   presentar   querella   tanto   personas   físicas   como   jurídicas,   siempre   que   éstas   últimas   tengan  la  capacidad  necesaria.     En  cuanto  a  la  legitimación  para  presentar  la  querella,  debemos  de  distinguir  entre  un  proceso   en  el  que  se  enjuician  delitos  públicos,  o  si  enjuician  delitos  privados.  En  cuanto  a  los  delitos   públicos,   estarán   legitimados   todos   aquellos   que   puedan   ejercitar   la   acción   popular   del   art.   125   CE,   es   decir,   todas   las   personas   físicas   y   jurídicas   españolas.   En   los   delitos   públicos   también   pueden   presentar   querella   los   ofendidos   por   el   delito.   En   cuanto   a   los   delitos   privados,   podrán   presentar   querella   privada   los   ofendidos   por   el   delito,   tanto   los   españoles   como  los  extranjeros.     En   principio,   el   MF   tiene   obligación   de   presentar   querella   en   todos   los   delitos   en   los   que   vaya   a  ejercitar  la  acción  pública.  Lo  que  ocurre  es  que  esto  es  una  regla  general  que  tiene  alguna   excepción,   como   que   el   MF   puede   presentar   denuncia   (art.   308)   simplemente   cuando   se   le   comunique  la  existencia  de  esos  hechos.  Ello  se  traduce  en  que  el  fiscal  no  presenta  querella   jamás  y  espera  a  que  el  juez  le  ponga  en  conocimiento  de  los  hechos.     ¿Cuándo  es  necesario  presentar  querella  para  el  querellante,  en  el  sentido  de  obligatoriedad?   La   querella   en   cuanto   a   los   delitos   públicos,   no   es   necesaria   para   el   ofendido   o   el   perjudicado.   Si   será   obligatoria   la   querella   para   aquellos   que,   en   un   delito   público,   vayan   a   ejercitar   la   acción  popular.  El  MF  tiene  obligación  de  presentar  querella.   En  los  delitos  semipúblicos,  la  querella  nunca  jamás  es  una  obligación.  Será  potestativa  para  el   ofendido   para   el   delito.   Los   delitos   semipúblicos   son   aquellos   en   los   que   simplemente   el   ofendido  tenía  que  denunciar.   En  cuanto  a  los  delitos  privados,  la  querella  no  sólo  es  obligatoria,  sino  que  es  la  única  forma   que  tiene  la  parte  para  constituirse  como  tal  en  el  proceso,  además  de  que  el  mismo  se  inicie.   B)El   querellado.   En   la   denuncia   no   tenía   porque   estar   determinado.   Sin   embargo,   en   la   querella   tiene   que   determinarse   la   persona   contra   la   que   se   dirige   la   querella.   En   principio   tendría  que  determinarse  con  nombre,  apellidos  y  vecindad.  En  el  caso  de  que  se  desconozcan   estos   datos,   se   deberán   aportar   las   señas   que   permitan   su   identificación.   En   cualquier   caso,   el   querellado   ha   de   estar   determinado   aunque   sólo   sea   por   estas   señas.   La   querella   busca   un   sujeto  determinado  contra  el  que  se  dirija  la  imputación,  que  contiene  la  misma.   C)Destinatario   de   la   querella  (el  órgano  jurídico  competente  al  que  presentar  la  querella).  La   querella   sólo   se   puede   presentar   ante   el   órgano   judicial   competente.   Por   tanto,   no   queda   más   remedio   que   acudir   a   las   reglas   de   la   competencia   para   determinar   el   órgano   al   que   dirigir   dicha  querella.  Hay  una  excepción  a  esta  regla  general  contenida  en  el  art.  273.  Este  artículo   establece  que,  en  tres  supuestos  concretos,  el  que  intente  querellarse  debe  de  acudir  al  juez  de   instrucción  o  al  funcionario  de  policía  más  próximo  al  lugar  de  comisión  de  los  hechos  para   pedir  que  se  practiquen  las  primeras  diligencias.  Esos  supuestos  son  los  siguientes:   • En  los  delitos  flagrantes.   • En  los  delitos  que  no  dejen  señales  permanentes  de  su  perpetración.   • Cuando   se   tema   que   puede   haber   un   ocultamiento   de   esas   fuentes   de   prueba   o   una   fuga   del  presunto  culpable.   Los   requisitos   de   la   querella  -­‐  Las  querellas  que  no  reúnan  los  requisitos  siguientes  reciben  el   nombre  de  querellas  irregulares  y  gozan,  a  todos  los  efectos,  del  valor  de  una  denuncia.     21   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     • La   querella   es   siempre   escrita.   El   art.   277   dice   que   se   deben   de   extender   en   papel   de   oficio  (ello  es  una  reliquia  porque  dicho  papel  no  existe).   • Debe  de  ir  firmada  por  procurador  con  poder  especial.  La  querella  tendrá  que  ir  suscrita   por   letrado.   Si   el   procurador   no   tiene   un   poder   especial,   la   querella   la   tendrá   que   firmar   el  querellante  o  bien  otra  persona  a  su  ruego.   • Es   un   requisito   de   forma   el   propio   contenido   de   la   querella.   Ese   contenido   está   completamente  detallado  en  el  art.  277.  Este  articulo  dice  que  debe  de  constar:   a)  El  órgano  judicial  ante  el  que  se  presenta.   b)  La  identificación  del  querellante.  Nombre,  apellido  y  vecindad   c)  La  identificación  del  querellado.  Nombre,  apellido  y  vecindad  y,  si  no  se  conocen,   señas  que  permitan  identificar  al  sujeto.   d)  Relación  circunstanciada  del  hecho.  Se  ha  de  reflejar  con  claridad  y  precisión.   e)   Diligencias   de   investigación   que   la   parte   entienda   que   se   deben   de   practicar   para  la  comprobación  del  hecho.   f)  La  petición  o  el  suplico.  Se  debe  indicar  que  se  tenga  como  parte  en  el  proceso,   que  se  admita  el  escrito  con  los  documentos  que  se  acompaña,  que  se  practiquen   las  diligencias  propuestas,  se  pueden  solicitar  que  se  adopten  medidas  cautelares   contra  el  sospechoso,  siempre  que  no  se  hayan  adoptado  ya  antes.  Si  procede,  no   sólo   la   adopción   de   medidas   cautelares   personales,   sino   también   las   personales   que  entendamos  que  son  procedentes  (lo  normal  será  solicitar  el  embargo  de  los   bienes).   g)   Al   deber   de   ir   firmada   por   procurador   con   poder   especial.   La   querella   tendrá   que  ir  suscrita  por  letrado.  Si  el  procurador  no  tiene  un  poder  especial,  la  querella   la  tendrá  que  firmar  el  querellante  o  bien  otra  persona  a  su  ruego.     Nos   encontramos   con   requisitos   especiales.   Es   decir   requisitos   que   han   de   tener   unas   querellas  determinadas  (sólo  algunas  querellas):   • Se  exige  para  las  querellas  que  se  presentan  en  procesos  en  los  que  se  enjuicien  delitos   privados.   Así,   según   el   art.   278,   la   querella   deberá   de   ir   acompañada   del   documento   que   acredite   haberse   celebrado   o   intentado   el   acto   de   conciliación   entre   querellante   y   querellado.   Este   acto   de   conciliación   es   un   requisito   de   procebilidad.   (aquel   requisito   que   puede   ser   subsanable).   Incluso   se   admite   la   querella   condicionada   a   que   se   subsane   el   defecto.   Es   decir,   el   juez   entiende   que   se   va   a   subsanar   y   por   tanto,   admite   la   querella   condicionada   a   su   subsanación.   Los   requisitos   de   admisibilidad   no   son   subsanables,   si   no  se  dan,  no  se  admite  la  querella.  Si  no  se  presenta  con  la  querella  este  certificado,  se   admite  la  querella  y  se  realizan  las  diligencias  urgentes.  Una  vez  hecho  esto,  se  suspende   el   procedimiento   hasta   que   se   subsane   el   defecto.   Si   ese   defecto   no   se   subsana,   se   entiende   abandonada   (inadmitida)   la   querella.   Al   estar   ante   un   delito   privado,   Ello   supone  que  se  acaba  el  proceso  penal     • Injurias   y   calumnias   vertidas   en   juicio.   Se   exige   que   se   presente   junto   a   la   querella,   la   licencia  del  juez  o  tribunal  ante  el  que  se  hayan  producido  esas  injurias  o  calumnias  (art.   279  LECrim).  El  juez  da  licencia  (da  derecho  a  que  se  presente  la  sentencia),  es  un  aval   de  que  ha  sucedido  así  en  la  presencia  del  juez.   • La  fianza.   (Arts.   280   y   281   LECrim)   Es   un   requisito   de   procebilidad   que   se   exige   a   todos   los   querellantes,   en   principio.   Estos   artículos   afirman   que   siempre   que   alguien   quiera   querellarse   se   debe   de   prestar   fianza.   La   ley,   para   garantizar   la   tutela   judicial   efectiva,   dice   que   está   exento   de   prestar   esta   fianza   (prestarán   fianza   únicamente,   el   acusador   popular  y  los  extranjeros  no  cubiertos  por  el  principio  de  reciprocidad):   o El   ofendido   y   sus   herederos,   así   como   sus   representantes   legales   (todos   en   los   delitos  privados).     o También   están   exentas   las   personas   unidas   con   cualquier   lazo   afectivo   o   de   parentesco  en  los  casos  de  homicidio.       22   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     o Están   exentos   los   extranjeros   si   así   lo   establece   un   tratado   internacional   o   en   aplicación  del  principio  de  reciprocidad.   La   fianza   tiene   una   doble   finalidad.   Por   un   lado,   garantizar   la   responsabilidad   que   se   pudiera  derivar  de  una  acusación  calumniosa.  Por  otro  lado,  cubrir  las  posibles  costas  en   las  que  se  incurra  en  el  procedimiento.  La  cuantía  de  la  fianza  ha  de  ser  proporcionada  a   los   recursos   que   tenga   el   querellante.   La   fianza   se   puede   presentar   a   través   de   todas   las   modalidades  posibles:  puede  ser  personal,  hipotecaria,  y  lo  normal  es  que  se  presente  a   través  de  aval  bancario.   Al  ser  un  requisito  de  procedibilidad,  si  dentro  del  plazo  otorgado  para  la  subsanación,   no  se  prestara  fianza,  entonces  debemos  entender  que  hay  un  abandono  de  la  querella.   Si  es  un  procedimiento  por  un  pelito  privado,  el  procedimiento  se  acabará.  Si  fuese  un   procedimiento   por   un   delito   público   o   semipúblico,   no   se   constituirá   en   parte   el   querellante  pero  el  procedimiento  continuará  con  normalidad.   Efectos   de   la   querella   –   En   el   proceso   penal   se   podrá   admitir   o   inadmitir   a   lo   largo   de   los   juicios  que  se  dan  en  el  proceso  escalonado  (ya  que  se  entra  en  el  fondo  del  asunto  en  cada   uno   de   los   mismos).   Presentada   la   querella,   el   órgano   judicial   comprobará   si   se   cumple   la   forma  y  los  presupuestos  procesales,  así  como  los  requisitos  de  admisibilidad  y  procedibilidad   de  la  querella,  cuando  el  órgano  judicial  los  estime,  admite  la  querella.   La   querella   no   da   un   derecho   incondicionado   a   que   se   abra   y   continúe   el   procedimiento.   La   querella,   aunque   esté   admitida,   no   da   derecho   a   la   tramitación   del   procedimiento,   sino   que   sólo   da   derecho   a   una   resolución   judicial   manifestándose   sobre   unos   hechos.   En   realidad,   ese   primer  juicio  que  hace  el  juez  lo  hace  para  admitir  o  inadmitir  la  querella.  Por  tanto,  cuando   admite   o   inadmite,   el   juez   tiene   que   hacer   un   juicio   que   debe   ser   exclusivo   de   los   órganos   judiciales.     Si  el  juez  admite  la  querella,  tenemos  que  pasar  a  un  estadio  posterior,  que  es  el  de  estimarla  o   desestimarla.     Admisión  (o  inadmisión)  à  Estimación  (o  desestimación).   La   inadmisión   de   cualquier   escrito   de   parte,   obedece   a   la   falta   de   algún   requisito   de   forma   (cuando  se  inadmite  una  querella  por  darse  sólo  el  conocimiento  y  no  la  voluntad,  tendrá  el   sentido   de   una   denuncia   tan   sólo,   será   la   denominada   querella   irregular),   mientras   que   la   desestimación   corresponde   a   una   cuestión   sobre   el   fondo.   Los   motivos   para   desestimar   (es   decir,  en  el  segundo  estadio)  una  querella  han  de  ser  motivos  de  fondo,  que  en  el  momento   inicial   se   pueda   decir   que   son   veraces.   Por   ejemplo:   Que   los   hechos   sean   falsos,   o   que   los   hechos  no  sean  hechos  constitutivos  de  delito.   Cuando  se  admite  y  posteriormente  se  estima,  la  querella  produce  unos  efectos:   a) Si  no  se  hubiera  incoado  antes,  se  incoa  el  proceso  penal.   b) El   querellante   se   constituye   en   parte   acusadora   (acusador   particular).   Como   parte   acusadora,   el   querellante   puede   abandonar   la   querella.   El   efecto   del   abandono   dependerá  de  si  el  delito  es  privado  (supone  la  finalización  el  proceso)  o  si  el  delito  es   público   o   semipúblico   (el   proceso   continúa   con   total   normalidad,   al   estar   en   él   el   MF).   Habrá  dos  supuestos  en  los  que  se  presume  que  hay  abandono  de  querella:   o Cuando   el   querellante   que   presenta   la   querella   no   manifiesta   expresamente   que   la   abandona,   pero   deja   de   instar   las   actuaciones   en   el   proceso,   el   juez   dirige   una   resolución  judicial  al  querellante  y  le  da  un  plazo  para  que  se  manifieste  sobre  si   abandona  o  no  la  querella.  Si  en  los  10  días  siguientes  a  recibir  esa  resolución  del   juez,   el   querellante   no   se   ha   manifestado,   se   presume   que   hay   abandono   de   la   querella.   o Cuando   el   querellante,   que   se   ha   constituido   ya   en   parte   del   proceso,   fallece.   En   este  caso,  el  órgano  judicial  espera  durante  30  días  desde  el  fallecimiento  a  que  los   herederos   o   causahabientes   del   causante   soliciten   su   entrada   en   el   procedimiento.   A   tal   efecto   les   cita.   Si   en   esos   30   días   no   dicen   nada   se   entiende   que   se   ha     23   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     abandonado  la  querella.  Aunque  la  ley  habla  del  fallecimiento  deberíamos  aplicar   este  supuesto  cuando  el  querellante  pierda  su  capacidad  también.   • El  órgano  judicial  analizará  las  diligencias  solicitadas  por  las  partes  para  acordar  las  que   estime  oportunas.   • Si   se   han   solicitado,   la   adopción   de   las   medidas   cautelares   siempre   que   se   dieran   los   requisitos  de  las  mismas.   • Se   produce   la   interrupción   de   la   prescripción.   Si   la   querella   no   fuese   admitida   y   estimada,  esta  interrupción  no  se  hubiera  producido  en  ningún  caso.     7.4.  ACTOS  ESPECIALES  DE  INICIACIÓN  (ATESTADO;  INCOACIÓN  DE  OFICIO)     Atestado   policial  -­‐  Todo  lo  que  sea  antes  del  auto  de  incoación  del  procedimiento  lo  vamos  a   llamar  investigación  preprocesal.  Esta  actividad  investigadora,  cuando  es  llevada  a  cabo  por  la   policía  judicial,  tiene  que  plasmarse  documentalmente  para  que  pueda  ser  enviada  al  órgano   judicial.  La  documentación  se  realiza  en  el  atestado.  El  atestado  es  por  tanto,  un  documento   escrito   en   el   que   consta   el   desarrollo   y   el   resultado   de   la   actividad   investigadora   de   la   policía  judicial.  Va  a  estar  compuesto  de  la  indicación  de  las  diligencias  de  investigación  y  por   las  actas  en  las  que  se  recoge  el  desarrollo  de  la  diligencia.   La   diligencia   es   la   indicación   de   que   se   ha   realizado   una   actividad.   En   cambio,   en   el   acta   se   recoge  el  desarrollo  con  todo  detalle  de  esa  actividad.     Además,  la  ley  nos  dice  que  con  el  atestado  se  tiene  que  acompañar  el  informe.  A  este  informe   se  hace  referencia  en  el  art.  292.2  LECrim.  No  forma  parte  del  atestado,  sino  que  se  acompaña   al   mismo.   En   el   informe   se   detalla   por   la   policía,   las   detenciones   anteriores   del   sujeto   y   la   existencia  de  requisitorias  que  estén  en  poder  de  la  policía.   Normalmente,   el   atestado   adopta   la   forma   escrita   pero,   excepcionalmente   se   puede   emitir   oralmente.  El  art.  294  establece  que  cuando  sea  imposible  redactar  por  escrito  el  atestado,  el   mismo   se   llevará   a   cabo   de   forma   oral,   ya   sea   ante   el   MF   o   ante   el   Juez   de   instrucción.   Este   artículo  no  tiene  virtualidad  en  la  práctica.   Lo  más  importante  del  atestado  es  que  tiene  sólo  y  exclusivamente  valor  de  denuncia.  Es   el  mero  acto  de  trasmisión  de  unos  hechos.  Aparece  en  el  art.  297  LECrim.   Hay   que   tener   en   cuenta   que   el   atestado   es   una   cosa   y   que,   junto   con   el   atestado,   la   policía   puede   presentar   otras   cosas   que   no   son   atestado,   como   todos   los   informes   periciales,   dictámenes  emitidos  por  los  gabinetes  policiales  o  por  instituciones  oficiales.   Además,   hay   algunas   cuestiones   que   están   incluidas   dentro   del   atestado   por   una   cuestión   práctica  pero  que  no  forman  parte  del  mismo,  en  tanto  que  son  datos  incontestables  o  datos   objetivos.   Ello   significa,   que   el   contenido   del   atestado   no   se   tiene   que   tener   en   cuenta   para   dictar   sentencia,   pero   lo   dicho   no   significa   que   los   hechos   que   aparecen   en   el   atestado   no   puedan   ser   introducidos   en   el   juicio   a   través   de   otra   vía.   Esta   otra   vía   es   la   declaración   testifical  en  el  juicio  oral  del  policía  que  redacta  el  atestado.  Si  el  policía  no  lo  ratifica,  nunca   podrá  el  juez  utilizar  los  datos  que  consten  en  el  atestado.   Vía  ex  oficio   (conocimiento   del   juez)   -­‐   Por   último,   la   última   vía   para   que   el   juez   conozca   los   hechos  es  que  los  conozca  ex  oficio.  Es  decir,  que  los  conozca  por  sí  mismo.   Sólo   podrá   tener   valor   este   autoconocimiento   de   los   hechos,   en   los   delitos   perseguibles   de   oficio.  Es  decir,  en  los  delitos  públicos.  El  juez  puede  conocer  los  hechos,  según   Aragoneses,   mediante  la  voz  pública  (cuando  exista  un  rumor),  por  notoriedad  (la  admisión  generalizada   en  un  lugar  de  la  comisión  de  un  hecho)  y  por  flagrancia  (por  ejemplo  cuando  un  testigo  es   condenado  por  falso  testimonio).  Todo  ello  debe  suceder  en  su  presencia  actuando  como  juez.   El   juez   lo   único   que   podrá   hacer   con   el   conocimiento   de   estos   hechos   es   incoar   el   procedimiento,  que  habrá  de  comunicárselo  al  MF.  Esta  es  una  vía  muy  criticada.           24   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     Investigación   preprocesal   -­‐   Toda  investigación  preprocesal,  ya  sea  realizada  por  la  policía   judicial  o  por  el  MF,  tiene  tres  características:   1. No  cabe  nunca  investigación  preprocesal  cuando  exista  instrucción  judicial  en  marcha.   2. No  es  fase  necesaria.  Excepción:  es  una  parte  imprescindible  en  los  juicios  rápidos.   3. Es  una  fase  que  no  es  jurisdiccional,  porque  no  la  lleva  a  cabo  un  juez.   Investigación  preprocesal  llevada  a  cabo  por  el  MF  -­‐  En  el  procedimiento  ordinario  y  en  los   juicios   rápidos   jamás   nos   podremos   encontrar   con   una   Investigación   preprocesal   llevada   a   cabo  por  el  MF  (art.  287,  marca  la  actuación  del    MF  en  causa  abierta  por  un  juez  previamente,   pero   no   para   iniciar   la   misma).   Cabe   por   tanto,   en   el   procedimiento   abreviado   (es   donde   se   centrará  la  posibilidad  investigación  por  el  MF),  en  éste,  el  art.  773  LECrim  afirma  que  el  MF   puede  llevar  a  cabo  dos  tipos  de  actividad  investigadora:   1.  Dentro  del  proceso,  en  colaboración  o  por  orden  del  órgano  judicial.   2.  El  MF  puede  llevar  a  cabo  la  investigación  autónoma  pero  la  ley  exige  dos  requisitos:   a)   Que   no   exista   investigación   judicial   o   procedimiento   judicial   en   trámite   (está   pensado  para  que  los  fiscales  puedan  iniciar  de  oficio  las  denuncias  que  les  lleguen   a  ellos).     b)  Que  los  hechos  hayan  llegado  a  conocimiento  del  MF  por  denuncia  o  a  través  de   atestado   (está   pensado   para   los   atestados   de   los   delitos   cometidos   por   menores,   debido  a  que  el  atestado  policial  no  se  remite  al  órgano  judicial,  sino  al  MF).   La  investigación  preprocesal  tiene  un  plazo  establecido  en  la  ley  de  2007,  un  plazo  máximo  de   6  meses.  Fuera  de  esos  6  meses,  el  MF  o  abandona  la  investigación  o  informa  al  órgano  judicial   de  la  investigación,  la  ley  establece  que  esos  6  meses  son  prorrogables  por  otros  6.  Una  vez   que  el    MF  finaliza  su  investigación  preprocesal,  puede:   a)   Si   los   resultados   son   negativos,   archivar   la   causa.   Cuando   esto   sucede   tiene   que   comunicarlo   al   denunciante,   porque   si   no   se   vulneraría   su   principio   a   la   tutela   judicial   efectiva.  El  denunciante  puede  reiterar  la  denuncia  ante  el  propio  órgano  judicial.   b)   Si  el  resultado  de  la  investigación  es  positivo,  pedirá  al  órgano  judicial  que  incoe  el   procedimiento  y  anunciará  que  él  va  a  intervenir  como  acusación.   La  policía  judicial  estará  a  las  órdenes  del  MF  en  sus  investigaciones.   Investigación  preprocesal  de  la  policía  judicial  en  el  procedimiento  ordinario  y  abreviado   -­‐Hablamos  de  la  investigación  preprocesal  que  lleva  a  cabo  la  policía  judicial,  nunca  bajo  las   órdenes   ni   del   juez   ni   del   MF.   La   policía   puede   tener   conocimiento   de   unos   hechos   por   denuncia  o  puede  tener  un  conocimiento  directo.  También  podrá  actuar  en  una  investigación   preprocesal  del  fiscal  o  bajo  las  órdenes  del  juez.   Dentro   de   esta   investigación,   todas   las   diligencias   que   van   a   ir   al   atestado   reciben   en   la   ley   un   nombre:  “las  diligencias  de  prevención”.  Éstas  están  destinadas  al  órgano  judicial  y  son  previas   a  la  incoación  del  procedimiento.  Hablamos  de  las  diligencias  recogidas  en  los  arts.  282  y  ss   LECrim.   Se   puede   llevar   a   cabo   una   actividad   genérica   cuyo   fin   es   el   esclarecimiento   de   los   hechos   y   la   determinación   o   descubrimiento   del   delincuente.   Además,   también   tienen   que   recoger  los  efectos  e  instrumentos  del  delito  cuya  desaparición  corra  peligro.   En   realidad,   en   estos   arts.   la   LECrim   habla   de   pruebas,   pero   la   ley   se   refiere   a   fuentes   de   prueba.   Además,   estos   artículos   se   concretan   en   el   procedimiento   abreviado   y,   aún   más,   en   el   juicio  rápido.  Por  ello,  en  el  procedimiento  ordinario  se  habla  de  la  investigación  genérica,  que   abarcaría   todo   lo   que   dice   el   art.   282,   mientras   que   en   el   abreviado   y   en   el   rápido   se   habla   de   la   investigación   específica.   Diligencias   específicas   que   ha   de   llevar   a   cabo   la   policía   judicial   En   el  procedimiento  abreviado.  (Arts.  769  y  774  LECrim).  El  Art.  770  dice  en  sus  apartados:   1. Requerimiento  de  los  facultativos  o  sanitarios  cuando  sea  necesario  para  prestar  auxilios   al  ofendido.  -­‐  El  art.  770  establece  que  la  primera  diligencia  que  puede  llevar  a  cabo  la   policía   judicial,   es   el   requerir   a   un   sanitario   o   médico   para   asistir   a   una   víctima,   tendrán   obligación   de   atender   a   ese   requerimiento.   El   incumplimiento   de   esa   obligación   le   conllevará   una   multa.   Además,   podrá   incurrir   en   el   delito   de   omisión   del   deber   de     25   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     socorro  o  de  una  falta  del  art.  619  CP,  que  consiste  en  no  dar  la  asistencia  debida  a  una   persona   desvalida.   Si   es   funcionario,   la   multa   se   aplicará   por   vía   disciplinaria.   En   la   práctica,  al  requerir  al  facultativo  se  le  informa  de  las  consecuencias  del  incumplimiento.   2. Acta  de  constancia  -­‐  Consiste  en  un  acta  en  la  que  se  deje  constancia  gráfica,  videográfica,   documental,  fotográfica,  de  la  situación  del  lugar  de  los  hechos.  Esta  medida  depende  de   cual   sean   los   medios   de   los   que   disponga   el   equipo   de   la   policía   judicial   que   vaya   a   actuar.  En  ausencia  de  estos  medios,  nos  podemos  encontrar  con  los  croquis.   3. Recoger  los  vestigios  del  delito  que  aparezcan  en  el  lugar  de  los  hechos  -­‐  Esta  diligencia  es   superflua.   La   recogida   de   los   vestigios   lleva   también   la   custodia.   Aquí   es   donde   entra   en   juego  la  cadena  de  custodia,  que  consiste  en  una  garantía  de  que  el  objeto  recogido  llega   al  órgano  judicial  en  las  mismas  condiciones  en  las  que  fue  recogido.   4. Actuaciones   de   la   policía   en   caso   de   muerte   violenta   -­‐   En   principio,   la   policía   no   puede   hacer   absolutamente  nada,   pero  el  art.  770  dice  que,   “cuando  la  muerte  ocurra  en  una   vía   férrea   o   en   una   vía   pública   o   en   lugares   de   tránsito”,   la   policía   tiene   que   retirar   el   cadáver   al   lugar   más   próximo   y   seguro   (caso   de   que   no   exista   peligro,   se   dejará   hasta   la   llegada  del  juez),  en  casos  de  que  si  se  deja  ese  cadáver,  se  podría  producir  un  accidente   o   un   perjuicio   para   alguien.   En   este   caso,   es   muy   importante   el   acta   de   constancia,   porque   se   ha   de   indicar   la   situación   y   el   estado   del   cadáver   en   el   lugar   original.   Además,   deben  indicar  al  órgano  judicial  que  han  movido  dicho  cadáver.   5. La  policía  tiene  que  proceder  a  identificar  a  las  personas  que  se  encontrasen  en  el  lugar  de   los  hechos  -­‐  En  estos  casos,  la  policía  debe  de  tomar  los  datos  personales  y  la  dirección   de   todas   esas   personas   y,   además,   la   policía   deberá   preguntar   por   el   trabajo,   por   el   teléfono,  por  el  fax  y  por  el  email.  Estos  datos  pueden  llegar  a  vulnerar  el  derecho  a  la   intimidad.  La  policía  puede,  en  caso  de  negativa,  dejar  constancia  de  ello  en  el  atestado.   No   hay   que   confundir   la   negativa   a   dar   estos   datos,   con   la   negativa   a   identificarse   en   general   (El   art.   20   de   la   ley   de   seguridad   ciudadana   impone   la   obligación   de   identificación  cuando  alguien  sea  requerido  por  las  fuerzas  de  seguridad).   6. La   policía   puede   intervenir   el   vehículo   o   la   documentación   del   vehículo   o   del   conductor   en   delitos  relacionados  con  el  uso  y  circulación  de  vehículos  -­‐  Se  puede  intervenir  el  vehículo   como   tal,   el   permiso   de   circulación   y   el   permiso   de   conducción.   La   intervención   del   vehículo  tiene  varios  problemas:   o El   vehículo   se   debe   de   depositar   y   de   custodiar   en   algún   lugar.   Mucha   policía   no   tiene  lugares  de  almacenaje,  y  tiene  que  llevarlos  al  depósito  municipal.  Siendo  ese   cuerpo  policial  el  que  tendría  que  abonar  el  deposito  del  mismo.   o Un  vehículo  se  interviene,  bien  porque  se  tiene  que  llevar  a  cabo  una  diligencia  de   investigación  sobre  el  mismo  o  para  garantizar  las  responsabilidades  pecuniarias   que  pudieran  derivar  de  ello.   7. La   policía   tiene   que   llevar   a   cabo   la   información   al   ofendido   o   perjudicado   del   delito.   Es   decir,  tiene  que  informar  al  ofendido  o  perjudicado  de  los  derechos  de  los  arts.  109  y  110   LECrim:   a)   Del   derecho   que   tiene   la   victima   a   mostrarse   parte   en   el   proceso   y   a   tomar   conocimiento  en  todo  lo  actuado  en  ese  procedimiento.     b)   Puede   renunciar   a   la   restitución   de   la   cosa   o   a   la   indemnización   del   perjuicio,   es   decir,  a  la  responsabilidad  civil  derivada  del  delito.     c)   Si   no   se   persona   en   el   proceso   y   no   hace   reserva   de   acciones,   la   responsabilidad   civil  será  solicitada  por  el  MF.   d)  En  los  casos  de  violencia  domestica  y  de  género,  la  policía  le  informa  a  la  víctima  de   la   obligación   que   hay   de   comunicarle   todos   los   actos   procesales   que   afecten   a   su   seguridad  aunque  no  se  persone  en  el  proceso.     26   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     e)   Del   derecho   que   tiene   a   ser   asistido   por   un   letrado,   de   su   designación   y   aunque   no   se   designe,   de   que   puede   solicitar   uno   de   oficio   si   tiene   derecho   a   la   justicia   gratuita.   Puede  ser  que,  a  pesar  de  que  el  art.  771  recoge  esta  información  como  una  obligación,   la  policía  no  puede  llevar  a  cabo  la  información  de  estos  derechos  (Ej.  el  sujeto  en  coma).   En  este  caso  no  pasa  nada  porque  después  será  informado  por  el  Secretario  judicial.   8. Además  de  informar  a  la  víctima,  la  policía  tiene  que  informar  al  imputado  no  detenido   -­‐ En   2002   se   incluye   la   información   al   no   detenido   (antes,   a   este   sujeto   no   se   le   informaban  de  sus  derechos).   El   no   detenido   va   a   tener   una   serie   de   derechos   que   serán   los   mismos   derechos   que   el   detenido,   salvo   aquellos   específicos   para   la   detención.   Es   decir,   de   los   derechos   del   apartado   a,b,c   y   e   del   art.   520.2   LECrim   (derechos   del   detenido)  En  suma,  se  le  tiene  que  informar  de  los  hechos  que  se  le  están  achacando,  el   derecho  a  guardar  silencio  y  a  no  declarar  contra  si  mismo,  el  derecho  a  no  confesarse   culpable,  el  derecho  a  un  intérprete  y  el  derecho  a  un  abogado.  En  este  caso,  el  derecho  a   un   abogado   es   a   un   abogado   de   libre   designación.   En   caso   de   que   no   se   designe   libremente,  la  policía  solicitará  que  se  le  designe  uno  de  oficio.   En  el  caso  de  que  la  policía  judicial  no  informara  de  estos  hechos  o  presionara  de  alguna   manera   al   sospechoso,   para   que   renunciara   a   alguno   de   estos   derechos,   entonces   el   policía  podrá  incurrir  en  un  delito  castigado  con  una  pena  de  4  a  10  meses  de  prisión  y   que  conlleva  una  inhabilitación  especial  de  entre  2  a  4  años.   Investigación  preprocesal  que  ha  de  llevar  a  cabo  la  policía  judicial  en  el  juicio  rápido  -­‐   Esta   actuación   preprocesal   se   ha   institucionalizado.   Ello   supone   que   esta   investigación   es   obligatoria   siempre   en   los   juicios   rápidos.   Y   además,   supone   que   la   policía   tiene   obligación   de   llevar  a  cabo  las  diligencias  que  se  establecen  en  los  arts.  795  ss  LECrim.  Supone,  además,  que   no   puede   llevar   a   cabo   otras   diligencias.   Los   requisitos   que   se   tienen   que   dar   para   ir   a   un   juicio  rápido  (El  hecho  de  ser  un  delito  de  menos  de  5  años  no  es  un  requisito,  es  tan  sólo  el   ámbito  de  aplicación  de  los  juicios  rápidos):     Requisitos  fijos.    Se  tendrán  que  dar  éstos,  más  uno  de  los  alternativos  (art.  795  LECrim):   a. Que   el   proceso   penal   se   incoe   en   virtud   de   atestado   policial.   Ha   de   ser   un   atestado   específico   de   juicio   rápido   que   contiene   las   diligencias   de   investigación   del   art.   796.   Si   faltasen  alguna  de  estas  diligencias,  las  tendrá  que  llevar  a  cabo  el  juez  instructor.   b. Que   la   policía   haya   detenido   al   sospechoso   y   le   haya   puesto   a   disposición   judicial   o   le   haya  citado  para  comparecer  ante  el  juez.   Requisito  tercero  obligatorio,  pero  alternativo.  Es  necesario  que  se  de  alguno  de  los  siguientes:   a. Que  se  trate  de  delito  flagrante.  La  LECrim,  en  el  art.  795.1.1º  nos  da  una  definición  de   delito  flagrante  que  no  coincide  con  la  definición  jurisprudencial  que  se  aplica  a  efectos   de  la  entrada  y  registro.  A  estos  efectos,  son  delitos  flagrantes  aquellos  que  se  estuvieran   cometiendo  o  se  acabaran  de  cometer  cuando  el  delincuente  se  encuentre  sorprendido   en   el   acto.   También   estaremos   ante   un   delito   flagrante   cuando   se   sorprenda   al   delincuente   inmediatamente   después   de   cometer   el   delito,   con   efectos   o   instrumentos   que  permitan  presumir  su  participación  en  los  hechos.  Esta  ampliación  del  art.  795.1.1º   se  llama  “sospecha  de  flagrancia”.  Al  estar  rayando  la  inconstitucionalidad,  este  concepto   de  flagrancia  sólo  podrá  usarse  en  este  ámbito  únicamente.   b. Se  trate  de  alguno  de  los  delitos  que  aparecen  en  el  art.  795.1.2º.     c. Que   se   trate   de   un   hecho   punible   cuya   instrucción   sea   presumiblemente   sencilla,   art.   795.1.3º   (la   decisión   del   mismo   la   tendrá   la   policía,   debido   a   que   si   la   misma   no   hace   tampoco  el  atestado  de  juicio  rápido  no  podrá  darse  dicho  procedimiento).  Se  trata  de   un   cajón   desastre.   El   TS   ha   matizado   la   instrucción   sencilla,   y   dice   que   se   tiene   que   presumir  que  la  instrucción  será  sencilla,  cuando  las  diligencias  que  sean  necesarias  que   tenga   que   acordar   el   órgano   judicial,   se   puedan   llevar   a   cabo   durante   el   servicio   de   guardia.  La  instrucción  no  podrá  ser  sencilla  únicamente  cuando  existan  heridos.     27   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     La  actuación  de  la  policía  judicial  en  los  juicios  rápidos.  El  art.  796  establece  las  diligencias  que   tiene  que  llevar  a  cabo  la  policía  judicial  en  estos  casos:   1. Tras   requerirse   la   presencia   del   facultativo   en   el   juicio   rápido,   la   policía   judicial   tiene   que  recabar  del  facultativo  copia  del  informe  de  la  asistencia  para  unirlo  al  atestado.   2. Informar  al  sospechoso  aún  en  el  caso  de  no  estar  detenido,  del  derecho  a  ser  asistido   ante   el   juzgado   de   guardia   por   un   abogado   de   su   libre   elección.   Si   él   no   hiciera   la   designación  de  ese  abogado,  la  policía  judicial  recabará  la  designación  de  uno  de  oficio   del  colegio  de  abogados.   3. Cuando  el  sujeto  no  fuera  detenido,  se  le  citará  para  que  comparezca  ante  el  juzgado  de   guardia  (el  juez  de  instrucción  que  esté  de  guardia)  en  un  día  y  hora  concreta.     4. Además,   deberá   citar   a   los   testigos   y   a   los   peritos   en   el   juzgado   de   guardia   el   mismo   día   y  a  la  misma  hora.   5. Además,   tiene   que   citar   a   las   entidades   del   art.   117   CP.   Estas   entidades   son   las   compañías   aseguradoras,   es   decir,   los   que   aparezcan   como   responsables   subsidiarios.   Normalmente  todos  los  policías  son  citados  para  que  se  ratifiquen  en  el  atestado.  La  idea   del  juicio  rápido  es  la  rapidez,  por  lo  tanto  los  policías  que  elaboran  el  atestado  no  tienen   que  ser  citados  ante  el  juez  de  guardia.   6. Cuando   la   policía   obtenga   en   el   lugar   de   los   hechos   sustancias   toxicas   las   tiene   que   remitir  al  instituto  de  toxicología.  El  informe  de  este  instituto  no  tiene  que  ser  recogido   por  la  policía,  será  el  propio  instituto  el  que  remite  el  informe  al  juez.  La  policía  tendrá   que  remitir  al  instituto  que  se  lo  dio,  para  que  el  informe  llegue  a  tiempo.   7. Cuando  se  hayan  realizado  controles  de  alcoholemia  en  los  que,  además,  se  practique  un   análisis   de   sangre.   La   policía   tampoco   recoge   el   informe   de   esos   análisis,   sino   que   son   directamente  remitidos  por  el  personal  sanitario  al  juzgado.   8. Si  hubiera  algún  objeto  o  instrumentos,  que  fuera  determinante,  pero  que  no  se  pueda   trasladar   al   juzgado   y   que   fuera   necesario   tasar,   la   policía   judicial   podrá   recabar   el   informe  pericial  de  un  perito  tasador.  Hay  que  tener  en  cuenta  que  el  objeto  no  se  pueda   trasladar  (coche  o  moto)  y  además,  este  informe  se  recabará  por  la  policía  cuando  sea   importante  para  determinar  el  valor  y  cuando  el  valor  sea  determinante  para  concretar   los  hechos.  La  policía  reflejará  estas  diligencias  y  las  acompañará  con  el  atestado,  pero   no  forman  parte  del  cuerpo  básico  del  atestado.   La  fase  preprocesal  en  el  juicio  rápido  es  una  fase  obligatoria,  debido  a  que  las  diligencias  que   la   policía   judicial   tiene   que   llevar   a   cabo   son   obligatorias,   según   el   art.   796   LECrim.   Sin   embargo,  en  el  abreviado  y  el  ordinario  no  era  obligatoria.     8  –  ACTOS  Y  MEDIOS  DE  INVESTIGACIÓN     8.1.  LOS  ACTOS  DE  INVESTIGACIÓN  EN  GENERAL:     1)  Actos  de  investigación   En  el  procedimiento  ordinario,  a  la  fase  de  instrucción  se  le  llama  sumario.   En  el  procedimiento  abreviado,  a  la  dase  de  instrucción  se  le  llama  diligencias  previas.   En  el  procedimiento  rápido,  a  la  fase  de  instrucción  se  le  llama  diligencias  urgentes.   En  el  procedimiento  del  jurado,  la  fase  de  instrucción  se  llama  diligencias  complementarias.   En  el  caso  de  los  menores,  las  investigación  del  delito  que  lleva  el  MF,  se  le  llama  expediente.   Procedimiento  Ordinario   (Sumario):   Auto   de   incoación   (habrá   que   remitirlo   al   MF)   (se   hará   una   primera   declaración   por   parte   del   procesado,   será   en   el   plazo   máximo   de   las   primeras   72   horas)   à   Audiencia   del   art.   505   (en   esta   fase   se   observa   si   se   tomarán   o   no   medidas   cautelares)   à   Diligencias   de   investigación   (aquí   se   hayan   los   indicios   racionales   de   criminalidad)   àAuto   de   procesamiento   (el   procesado   realiza   aquí   la   declaración   indagatoria)   à   La   fase   de   instrucción   en   este   procedimiento   ordinario,   finaliza   con   el   AUTO   DE     28   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     CONCLUSIÓN.   En   dicho   auto   se   ordenará   que   se   cite   a   las   partes   para   que   compadezcan   al   nuevo  órgano  judicial.   Fase  de  diligencias  previas   (P.   abreviado):   Auto   de   incoación   (habrá   que   remitirlo   al   MF)   (se   hará   una   primera   declaración   por   parte   del   procesado,   será   en   el   plazo   máximo   de   las   primeras  72  horas)  (según  el  art.  775)à  Audiencia  del  art.  505  (en  esta  fase  se  observa  si  se   tomarán   o   no   medidas   cautelares)   à   Diligencias   de   investigación   à   Auto   del   art.   779   (1.Sobreseimiento   si   no   fuese   delito   /   2.En   él   se   dice   que   si   se   tratase   de   una   falta,   el   juez   dictará   un   auto   ordenando   remitir   lo   actuado,   al   juez   de   paz,   de   violencia   sobre   la   mujer,   o   no   remitirá   a   nadie   si   las   faltas   puede   resolverlas   él   mismo   /   3.Cabe   el   caso   de   que   sea   de   la   jurisdicción  militar,  en  cuyo  caso  se  dictará  un  auto  inhibitorio  para  que  se  enjuicie  en  dicha   jurisdicción  /  Si  en  los  hechos  apareciera  un  menor,  dará  traslado  al  Fiscal  de  menores  para   que  se  encargue  él  /  4.Aquí  aparece  el  AUTO  DE  CONTINUACIÓN,  el  cual  pone  fin  a  la  fase  de   instrucción  y  ordena  entrar  en  la  fase  intermedia)  /  5.Este  apartado  es  un  “puente”  para  que   los  delitos  sean  encausados  en  un  juicio  rápido,  siempre  que  A)  el  sujeto  haya  reconocido  los   hechos  y  que  el  delito  lleve  la  pena  aparejada  en  los  arts.  800  y  801.   Fase  de  diligencias  urgentes  (juicio  rápido):  Presentado  el  ATESTADO,  el  juez  dicta  el  Auto  de   incoación   de   diligencias   urgentes   (un   plazo   máximo   de   72   horas   desde   que   se   cometió   el   delito  y  remitirlo  al  MF)  à  Diligencias  de  investigación  (limitadas  dichas  diligencias  por  el  art.   797)   à   Se   acaba   el   procedimiento   con   alguno   de   los   Autos   del   art.   798.   A)Si   se   reputa   falta   el   hecho   investigado,   el   juez   procederá   a   su   enjuiciamiento   inmediato   (no   sólo   las   que   le   corresponde  a  él,  sino  las  que  aprecie  en  el  momento).  EXPLICAR  EL  ART.  798.     2)  Comprobación  del  delito   -­‐     3)  Averiguaciones  del  delincuente   -­‐     8.2.  MEDIOS  DE  INVESTIGACIÓN:   INTRODUCCIÓN   para   los   2   siguiente   epígrafes   -­‐   Un   acto   de   investigación   es   toda   actividad   judicial   dentro   de   la   fase   instructora,   con   el   fin   de   averiguar   cual   ha   sido   el   hecho   punible   y   quienes   han   sido   los   autores   del   mismo:   Los   actos   instructorios   y   las   diligencias   sumariales   (actos   de   investigación),   no   tienen   repercusión   en   el   posterior   juicio   oral,  es  decir,  no  son  actos  de  prueba.  ¿Porqué  son  actos  instructorios  y  no  de  prueba?   • Estos   actos   de   investigación,   sólo   pueden   desarrollarse   en   la   fase   instructoria   (a   diferencia  de  los  actos  de  prueba  que  se  realizan  en  el  juicio  oral).   • No  todos  se  han  de  hacer  ante  el  órgano  judicial,  también  se  podrá  hacer  ante  el  MF  o   ante  la  policía  judicial.   • Podrán  realizarse  sin  contradicción  (la  prueba  tiene  que  ser  con  contradicción  siempre).   • Los  actos  de  investigación  sirven  para  aclararnos  algo  que  desconocemos,  mientras  que   los  actos  de  prueba  sirven  para  demostrar  algo  que  sabemos  en  el  proceso.   • En   los   actos   de   investigación   podrán   existir   dudas,   los   actos   de   prueba   dan   mayor   certeza,  debido  a  que  fundamentan  lo  dicho.   • Los  actos  de  investigación  nos  habilitan  para  dar  pasos  en  el  proceso,  fundamentan  las   fases  que  se  van  dando  en  el  proceso  escalonado.   • Los  actos  de  investigación  no  son  un  número  cerrado,  no  deben  de  venir  fijados  en  la  ley,   cualquier  acto  al  que  se  pueda  acudir  se  podrá  realizar  sin  su  expresión  concreta  en  la   ley.  En  todo  caso,  la  ley  establece  los  principales,  a  partir  del  art.  299  LECrim.     1)  Inspección  ocular   -­‐     2)  Interrogatorio  del  inculpado:  Concepto,  Naturaleza  y  Garantías   -­‐     29   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II       3)  El  careo   -­‐     4)  Documentos  y  piezas  de  convicción   -­‐     5)  Declaraciones  testificales   -­‐     6)  Informes  periciales   -­‐     7)  Protección  a  testigos  y  peritos  en  causas  criminales   -­‐     8)  Las  entregas  vigiladas.  El  agente  encubierto.  El  agente  provocador   -­‐     9)  Los  métodos  alcoholimétricos   -­‐     8.3.  MEDIDAS  INSTRUMENTALES  RESTRICTIVAS  DE  DERECHOS:     1)  La  entrada  y  registro   -­‐Habrá  que  distinguir  en  primer  lugar,  si  la  entrada  es  en  un  domicilio  o  en  un  lugar  público   cerrado.  Se  trata  de  2  actos  separados  en  1,  debido  a  que  por  un  lado  estaría  la  entrada  y  por   otro   el   registro,   es   común   que   vayan   unidas,   pero   no   siempre   se   dará,   deberá   venir   especificado  el  registro  en  la  orden.  El  competente  para  autorizar  esta  entrada  y  registro,  será   el  juez  instructor  de  la  causa,  aunque  dentro  de  una  investigación  pre-­‐procesal  (antes  de  que   se   inicie   el   proceso),   podrá   realizar   la   entrada   y   registro   la   policía   judicial   (sólo   en   unos   determinados   supuestos:   a)cuando   medie   consentimiento   del   titular,   b)en   caso   de   delito   flagrante,  c)en  algunos  supuestos  de  delitos  de  bandas  terroristas  o  crimen  organizado,  d)en   locales  abiertos  al  público).   La   entrada   y   registro,   tiene   un   supuesto   general   recogido   en   el   art.   546   LECrim,   sería   que   existan   indicios   suficientes   de   que   en   el   lugar   que   queremos   registrar   se   encuentren   efectos   o   elementos  del  delito,  objetos  para  resolver  o  esclarecer  el  delito,  autores  y  circunstancias.  El   objeto  de  esta  entrada  puede  ser  a)un  domicilio  privado  de  una  persona,  así  como  cualquier   b)lugar  público  cerrado.     2)  La  entrada  a  lugar  cerrado   Entrada   y   registro   en   domicilio   particular:   El   art.   18.2   CE   protege   la   inviolabilidad   del   domicilio.  El  art.  545  LECrim  especifica  que  nadie  podrá  entrar  en  el  domicilio  de  un  español  o   extranjero,   salvo   en   los   casos   en   los   que   la   ley   lo   prevea.   El   presupuesto   general   será   que   dentro  de  dicho  domicilio  existan  objetos  para  el  esclarecimiento  del  hecho  delictivo.     El   juez   que   esté   instruyendo   podrá   autorizarla,   ya   sea   de   día   o   de   noche   (tendrá   que   especificarlo).   El   concepto   de   domicilio,   art.   545ss   y   554,   ha   sido   expandido,   pudiendo   ser   cualquier   edificio   cerrado   que   quede   destinada   a   la   habitación   de   una   persona,   así   el   TS   ha   señalado   que   cualquier   espacio   cerrado   que   sirva   como   habitación   con   la   posibilidad   de   excluir   a   terceros,   incluyendo   lugares   como   una   tienda   de   campaña,   una   caravana,   etc.   Además,  cualquier  palacio  real  aunque  no  habite  el  monarca,  los  buques  mercantes  también   se   consideran   domicilio.   Quedando   excluido   cualquier   tipo   de   almacén,   trasteros,   zaguanes,   un   automóvil,   etc.   El   art.   547   LECrim,   excluía   que   las   posadas   y   albergues   no   fuesen   domicilio   para  los  que  se  hospedaran  en  ellos  de  manera  temporal,  pero  la  STS  10/02  ha  suprimido  este   hecho,   considerándolos   también   como   domicilio.   Además   de   la   invasión   física,   también   está   prohibido   las   intromisiones   mediante   escuchas   y   visión   en   el   interior   del   domicilio   sin   que   se   realice  físicamente.  Presupuestos  para  la  entrada  y  registro  del  domicilio:   • Consentimiento   de   la   persona,   el   rechazo   o   la   oposición   a   la   entrada   y   registro   tendrá   que   ser   expreso.   El   rechazo   no   deberá   hacerlo   en   propietario   civil,   sino   el   que   use   ese   lugar  como  domicilio  (caso  de  los  inquilinos  en  arrendamiento).     30   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     • A  falta  de  consentimiento,  se  tendrá  que  estar  a  la  resolución  judicial,  que  será  el  método   de  habilitación  para  que  se  produzca,  se  hará  mediante  auto  motivado.   • Bajo   flagrancia   de   delito,   en   estos   casos   no   será   necesario   ni   el   consentimiento   ni   la   resolución   judicial.   Dentro   de   la   flagrancia   no   queda   sólo   cuando   se   vea   que   se   está   cometiendo   el   delito,   sino   que   se   extiende   durante   la   persecución   del   delincuente   (Ej.   Caso  de  que  éste  en  su  huida  entre  en  un  lugar  cerrado).  Existe  una  excepción,  debido  a   que  cabe  la  búsqueda  de  sujetos  o  persecución  de  bandas  u  organizaciones  criminales,   sin  autorización  judicial  (pensado  para  ETA).   En  caso  de  una  catástrofe  los  cuerpos  de  seguridad  y  policía,  el  art.  21.3  de  la  Ley  de  seguridad   ciudadana,  no  necesitarán  de  orden  alguna.   Habrá   casos   especiales,   según   la   especialidad   del   lugar   donde   se   quiera   entrar.   Si   fuesen   edificios   diplomáticos   donde   hubiere   que   entrar,   habrá   que   pedir   autorización   especial.   Si   fuera  en  buque  extranjero,  se  deberá  solicitar  al  capitán  del  buque  o  al  cónsul  extranjero.   Entrada   y   registro   en   lugar   público   cerrado:   Art.   547,   serán   lugar   público   las   AP,   lugares   cerrados   de   recreo,   y   en   general   cualquier   lugar   cerrado   que   no   sea   domicilio.   Los   presupuestos  y  exigencias  son  iguales  al  domicilio  privado.   La   diligencia   de   entrada   y   registro   se   llevará   a   cabo   por   el   juez   instructor,   si   está   en   otra   demarcación  judicial,  el  juez  tendrá  que  recurrir  a  la  figura  del  auxilio  judicial,  para  que  el  juez   del  lugar  la  ordene  y  le  envíe  los  datos  obtenidos.       3)  La  diligencia  de  registro   -­‐Los  cuerpos  de  seguridad  y  policía,  tendrán  que  realizarlo  en  24  horas  tras  la  obtención  de  la   autorización  judicial  (previsión  para  que  la  policía  no  se  guarde  la  autorización  para  cuando   ellos  quieran  usarla).  Se  notificará  al  sujeto,  si  no  estuviese  se  le  notificará  a  2  vecinos  como   testigos.   Una   vez   practicada   la   notificación   se   procederá   a   la   entrada   y   registro,   que   podrá   hacerse   de   noche   o   de   día   (en   el   domicilio   deberá   especificarse,   no   así   en   los   demás   casos),   se   intentará  que  sea  lo  más  discreta  posible  para  no  dañar  la  reputación  del  sujeto.  El  propietario   tendrá  derecho  a  estar  presente  en  la  misma,  así  como  su  abogado,  no  siendo  obligatoria  la  del   abogado,   caso   de   no   estar   ambos,   podrán   suplirlo   cualquier   familiar   mayor   de   edad   o   2   vecinos.   Estará   presente   el   secretario   judicial,   que   levantará   acta   y   será   firmada   por   todos   los   presentes,  debido  a  que  ese  acta  es  irrepetible  (lo  reflejado  por  el  secretario  en  el  acta  puede   ser  tomado  como  prueba  pre-­‐constituida).  Si  la  entrada  y  registro  se  hiciese  sin  la  presencia   del  secretario  o  no  observando  los  presupuestos  de  los  que  se  ha  hablado,  el  acto  será  nulo  y   todo  lo  que  de  él  se  derive  no  tendrá  ninguna  validez.     4)  La  intervención  de  las  comunicaciones  personales   -­‐La  LECrim  habla  del  registro  de  papeles  e  información  personal.  La  ley  contempla  que  deberá   existir  una  diligencia  de  registro  de  papeles  e  información,  art.  573  LECrim.  Si  no  se  entrega   voluntariamente  la  información,  el  juez  optará  por  la  multa  o  por  la  entrada  para  cogerlos.   Esos  papeles  y  libros  habrán  de  esclarecer  los  hechos,  los  sujetos,  etc.  Una  vez  interceptados   serán   sellados   y   rubricados   por   el   juez,   caso   de   ser   información   digital,   se   precintarán   y   se   clonarán  los  mismos,  el  dispositivo  original  seguirá  precintado  por  si  se  creara  discrepancia   alguna  en  los  datos,  para  poder  cotejarlos.     El   art.   18.3   CE,   garantiza   el   secreto   de   las   comunicaciones,   pero   se   autoriza   al   juez   a   intervenir  éstas,  que  en  principio  han  de  ser  secretas  para  las  personas.  La  LECrim  en  los  arts.   579   a   588,   se   contemplan   la   observación,   detención,   apertura   y   examen   de   la   comunicación   postal.  El  objeto  de  estas  diligencias  serán  las  comunicaciones  personales  y  privadas.   Las   modalidades   son   2,   la   intervención   (conocer   el   contenido)   y   la   observación   únicamente   (ver  o  constatar  que  se  produce  la  comunicación  y  en  que  momento,  pero  no  su  contenido).   La   competencia   para   ordenar   este   tipo   de   diligencias   será   del   juez   instructor   del   procedimiento,   quedará   excepcionalmente   autorizado   el   Ministerio   del   Interior   en   el   caso   de   bandas   terroristas   o   criminales   (una   vez   tomada   la   medida   tendrá   que   comunicárselo   al   juez,  para  que  en  un  plazo  de  72  horas  lo  convalide).  Requisitos:     31   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     • Deben   existir   indicios   de   que   a   través   de   esta   medida   se   puede   comprobar   algo   relevante  para  el  esclarecimiento  del  delito  o  la  aclaración  sobre  sus  sujetos  (no  cabrá   de  manera  prospectiva,  es  decir,  pincho  a  ver  si  encuentro  algo).   • Sólo  podrá  realizarse  sobre  personas  en  las  que  recaigan  indicios  del  delito.   • Deberá  acordarse  mediante  auto  judicial,  en  el  que  se  fijará  el  plazo  de  la  intervención   (que  no  debe  durar  más  de  3  meses  que  pueden  ser  prorrogables).     5)  El  procedimiento  de  intervención   -­‐Para  el  caso  de  comunicaciones  postales,  el  auto  determinará  cuales  han  de  ser  detenidas  y   entregadas   al   órgano   judicial,   siendo   el   propio   órgano   judicial   el   que   abra   y   lea   las   comunicaciones   para   añadirlas   a   la   causa.   Guardará   sólo   las   comunicaciones   que   contengan   algo  relevante  a  la  causa,  las  que  no  lo  contengan  serán  devueltas  al  interesado.  Esta  actuación   se  hará  constar  por  el  Secretario  judicial  en  las  diligencias.   Las  comunicaciones  telefónicas  no  aparecen  expresamente  reguladas  en  la  LECrim,  habrá  que   basarse  pues  en  jurisprudencia.  Las  hará  la  policía  judicial,  el  juez  en  el  auto  deberá  motivar  a   raíz  de  los  indicios  delictivos,  enumerando  el  tipo  y  la  cantidad  de  comunicaciones  que  han  de   intervenirse,   se   pasarán   al   juez   en   dispositivo   digital.   Sólo   se   guardarán   y   trascribirán   aquellas  que  tengan  relación  con  el  delito.   Cuando  las  diligencias  de  correo  o  de  comunicación  se  lleven  a  cabo,  se  podrán  adjuntar  como   fuente   de   prueba.   Para   que   tengan   validez   tendrán   que   leerse   en   el   momento   de   juicio   oral.   Cualquier   vicio   en   el   procedimiento   las   convertirá   en   nulas,   haciendo   que   no   podrán   ser   tomadas  en  cuenta  en  el  sumario.   Este   tipo   de   diligencias   han   de   ser   tomadas   en   secreto   sobre   la   parte   que   se   realizan   las   escuchas,  con  la  finalidad  de  que  la  misma  se  realice  correctamente.     9  –  LA  IMPUTACIÓN     9.1.  Imputación  en  sentido  lato   -­‐     9.2.  IMPUTACIÓN  FORMAL:  EL  PROCESAMIENTO:     A)  Concepto.  Naturaleza.  Funciones.  Características   -­‐     B)  Efectos   -­‐     9.3.  PROCESOS  SIN  IMPUTACIÓN  FORMAL:     A)  El  procedimiento  abreviado   -­‐     B)  El  juicio  rápido   -­‐     C)  El  procedimiento  por  faltas   -­‐     10  –  LAS  MEDIDAS  CAUTELARES  EN  EL  PROCESO  PENAL     10.1.   LAS   MEDIDAS   CAUTELARES   EN   EL   PROCESO   PENAL.   TEORÍA   GENERAL.   DISTINCIÓN  DE  FIGURAS  AFINES.  CARACTERES.  PRESUPUESTOS     -­‐En  el  proceso  penal,  además  de  las  medidas  cautelares  reales,  están  las  personales:     32   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     A)   Estarán   las   restrictivas   de   libertad   (prisión,   prisión   provisional   y   la   detención),   son   medidas   personales.   B)   Medidas   restrictivas   de   derechos   (prohibición   de   comunicación   con   alguien,   de   acercamiento,   etc).   C)   Medidas   reales,   son   aquellas   que   atañen   al   ámbito   patrimonial.   En   el   proceso   se   busca   algo   más   que   asegurar   la   sentencia,   que   es,   asegurar   el   desarrollo  del  proceso.  Características  de  las  medidas  cautelares  en  el  proceso  penal:   • Instrumentalidad.  Nunca  pueden  ser   consideradas   como   un   fin,   deben   estar   ligadas   a  un   proceso  principal  (en  el  civil  se  podían  poner  previas  al  proceso).   • Subsidiariedad.  Son  piezas  subordinadas  a  la  causa  principal.  Empiezan  separadamente,   por  un  lado  la  pieza  de  situación  personal  (la  situación  del  sujeto  pasivo)  y  por  otro  la   pieza  de  responsabilidad  civil  (donde  se  recogen  todas  las  medidas  reales).   • Provisionalidad.   Significa   que   la   medida   nunca   puede   ser   definitiva,   debido   a   que   desaparece   en   el   tiempo,   desaparecerá   cuando   deje   de   ser   necesaria   (ya   sea   a   lo   largo   del  procedimiento,  o  siempre  y  en  todo  caso,  cuando  se  dicte  sentencia).   • Temporalidad.  La  ley  debe  establecer  un  plazo  máximo  de  duración  (la  provisionalidad   puede  hacer  que  no  se  cumpla  ese  plazo  máximo).   • Variabilidad.   La   medida   puede   ser   modificada   o   modulada   (Ej.   cuando   se   deja   de   cumplir,  se  podrá  modificar  en  su  dureza).   • Excepcionalidad.   Se   tomarán   las   medidas   provisionales   únicamente   cuando   se   consideren  imprescindibles  y  no  sustituibles  por  otra  menos  lesiva.   • Jurisdiccionalidad.  La  mediad  ha  de  ser  tomada  por  el  juez  únicamente.   • Proporcionalidad.  Ha  de  ser  justificada  y  motivada  la  proporcionalidad  de  la  medida,  con   el  fin  de  evitar  automatismos.   • Son  Típicas.  Es  decir,  son  las  que  son  y  como  son,  por  ello,  no  se  podrá  acordar  ninguna   medida  cautelar  que  no  esté  regulada  en  la  ley,  y  no  podrá  llevarse  a  cabo  de  una  manera   distinta  a  como  se  contempla  en  la  ley.  (La  STS  98/1986,  prohibió  la  retención,  en  la  cual   no  se  tenían  los  derechos  de  la  detención,  y  no  se  justificaba  de  manera  alguna,  pese  a   que  esa  figura  se  estableció  en  una  LO).   En  Civil,  para  adoptar  las  medidas  cautelares,  los  presupuestos  eran  el  periculum  in  mora  y  el   fumus  bonu  iuris  (peligro  de  situarse  en  mora  y  la  apariencia  de  buen  derecho).  En  D.  Penal  se   da   el   periculum   libertatis   (el   peligro   es   que   el   sujeto   haga   peligrar   el   proceso   al   estar   en   libertad)   y   el   fumus   bonu   iuris   (donde   hay   humo,   hay   fuego,   se   exige   que   existan   indicios   delictivos  que  se  atribuyan  a  un  sujeto).     10.2.  LA  DETENCIÓN     -­‐Es  una  medida  cautelar  rara,  debido  a  que  incumple  algunas  características:  a)La  detención   podrá  ordenarla  un  juez,  pero  también  podrán  detener  los  particulares,  la  policía,  etc.  En  ella   no  se  da  la  jurisdiccionalidad.  b)Tampoco  se  dará  en  ella  la  medida  de  la  provisionalidad.  c)Ni   la  variabilidad  (pero  podría  observarse  un  plus,  que  sería  la  detención  incomunicada).     Si  se  da  la  subsidiariedad  debido  a  que  es  el  comienzo  del  proceso,  y  ese  atestado  irá  al  auto   de  incoación.  Hay  un  derecho  fundamental  a  no  ser  detenido,  pese  a  ello,  el  art.  17  CE,  nos  dice   que  este  derecho  sólo  puede  decaer  cuando  la  ley  lo  permita,  y  sólo  en  la  forma  en  la  que  la  ley     establezca  (si  en  la  ley  se  establecen  los  motivos,  decaerá  el  derecho  a  no  ser  detenido)  que  se   debe   de   producir   la   privación   de   libertad.   La   detención   por   delito   está   regulada   en   los   arts.   489   ss   LECrim,   pero   existen   otras   detenciones   como   la   de   los   sin   papeles,   en   casos   de   extradición;  de  los  militares;  en  los  casos  de  excepción  y  sitio;  de  personas  de  ser  sospechosas   de  enfermedades  infecto-­‐contagiosas  (reguladas  en  LO  específicas).   La  detención  no  es  una  medida  cautelar,  es  una  medida  precautelar,  debido  a  que  aún  no  se  ha   incoado  el  proceso.  Hay    3  tipos  de  detenciones,  en  los  arts.  490,  492  y  494.  Hay  3  garantías   para  los  detenidos:     33   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     1.La   duración   de   la   detención   será   el   mínimo   posible   para   el   esclarecimiento   de   los   hechos,   establecido   el   plazo   máximo   en   72   horas.   Establecido   en   el   art.   17   CE.   Existiendo   3   excepciones   a   esta   regla   general:   A)   en   los   casos   de   excepción   y   sitio,   podrá   durar   hasta   10   días   y   podrá   detenerse   prácticamente   sin   causa   de   justificación   alguna.   B)   en   los   casos   de   terrorismo,   el   plazo   es   de   72   horas,   que   podrá   prorrogarse   (la   prorroga   supone   un   análisis   superior,  no  es  una  cuestión  de  sumar)  por  48  horas  más  (art.  520  bis.1),  dicha  prorroga  se   tendrá  que  solicitar  al  juez  en  la  últimas  24  de  detención  de  las  primeras  72  horas  (5  días  en   total,   como   máximo).   C)   en   los   menores,   la   Ley   del   menor   reduce   las   72   a   24,   por   ello,   no   podrán  estar  más  de  24  horas  como  máximo.   2.Habrá  que  informarle  de  los  hechos  que  se  les  acusan,  así  como  los  derechos  del  detenido,   establecidos  en  el  art.  520  LECrim.   3.Las   medidas   de   los   arts.   521,   522,   523   y   524   LECrim,   es   el   llamado   “aposentamiento   del   detenido”.  521,  separarlos  por  sexos  y  edades.  522,  las  comodidades  que  quieran  costearse  los   detenidos.  523,  podrá  ser  visitado  por  cualquiera  (inclusive  por  su  letrado).  524,  los  medios   de   comunicación   o   correspondencia.   Además   en   el   art.   10   LO   Defensor   del   pueblo,   podrá   el   detenido  solicitar  comunicarse  con  el  mismo.   El  fuero  de  la  detención  –  Es  un  límite  personal  a  la  posibilidad  de  ser  detenido.  Normalmente   los  aforados  poseen  el  fuero  de  la  detención.  Pero  el  fuero  de  la  detención  supone  que  existen   determinadas   personas   que   no   podrán   ser   detenidas.   No   podrá   ser   detenido   el   rey,   ni   el   defensor   del   pueblo   por   los   delitos   en   el   ejercicio   de   su   cargo,   tampoco   lo   podrán   ser   los   Diputados,  Senadores  y  Parlamentarios  de  las  CCAA,  por  los  delitos  cometidos  en  el  ejercicio   de  sus  cargos.  Existen  otra  serie  de  sujetos  que  sólo  podrán  ser  detenidos  por  delitos  graves   (más   de   5   años),   los   Diputados,   Senadores,   Parlamentarios   autonómicos,   Consejeros   autonómicos,  Jueces  y  Fiscales,  por  delitos  cometidos  fuera  del  ejercicio  de  su  oficio.   Los   agentes   diplomáticos,   los   funcionarios   consulares,   los   agentes   diplomáticos   y   representantes  comunitarios,  éstos  no  podrán  ser  detenidos  según  el  Derecho  Internacional.   La   detención   incomunicada   –   En   el   art.   520   bis.2,   es   una   detención   especial,   prevista   para   bandas  armadas.  Conlleva  que  no  se  puede  avisar  a  un  familiar  o  allegado,  y  no  cabrá  la  libre   designación   de   abogado,   sino   que   será   mediante   un   abogado   del   turno   de   oficio,   y   sin   el   derecho  a  la  entrevista  en  privado  con  el  letrado.     A)  La  detención  por  los  particulares   -­‐El   art.   490   LECrim,   habilita   a   los   particulares   a   actuar   cuando   estén   preparándose   para   el   delito,  así  como  también  cuando  se  pillen  in  fraganti.  También  se  podrán  detener  a  los  sujetos   que   se   hayan   fugado   de   un   establecimiento   penal,   etc.   Y   al   procesado   o   condenado   que   estuviere  en  rebeldía.  Se  exige  al  particular  tener  indicios  racionales  suficientes  de  que  se  dan   las   circunstancias   del   art.   490   LECrim,   según   el   art.   491,   y   cuando   no   pueda   justificarlo,   incurrirá  en  el  delito  de  detención  ilegal.     B)  La  detención  policial   -­‐Art.  492  LECrim,  la  policía  puede  y  debe  proceder  a  la  detención,  en  todos  los  casos  del  490   (en  los  que  podían  los  particulares),  y  además:  a)  al  que  estuviese  procesado  por  delito  que   tenga   señalada   en   el   CP,   superior   a   la   de   prisión   correccional   (más   de   3   años,   pese   a   que   la   pena   correccional   son   5   años   en   la   conformidad).   b)   al   que   no   compadezca   cuando   fuere   llamado  por  la  autoridad  judicial.   c)  al  procesado  que  la  autoridad  tenga  motivos  racionales   para  creer  en  la  existencia  de  un  hecho  que  presente  caracteres  de  delito  y  que  los  tenga  para   creer   que   participó   en   ese   delito.   NO   se   podrá   detener   por   faltas,   salvo   en   2   casos:  a)que   el   sospechoso  no  tenga  domicilio  conocido  y  b)que  no  preste  fianza  suficiente.     C)  La  detención  judicial   -­‐Art.   494   LECrim,   el   juez   podrá   en   todos   los   recogidos   en   el   art.   492,   y   además   también   podrá   ordenar  la  detención  del  imputado,  citado  para  ser  oído,  que  no  compadezca  y  no  alegue  justa   causa.     34   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     La   detención   realizada   por   los   particulares   y   por   la   policía,   tiene   como   finalidad   siempre,   poner  al  detenido  a  disposición  del  juez.  En  cuyo  caso  serán  72  horas  como  máximo  (pese  a   que   sea   realmente   el   mínimo   indispensable),   y   una   vez   puesto   a   disposición   judicial,   el   juez   tendrá  otras  72  horas  para  decidir  que  hacer  con  el  detenido.  ¿Pero  y  si  la  detención  la  ordena   el   propio   juez?   En   este   caso   sólo   computarán   las   primeras   72   horas,   en   las   que   el   juez   deberá   decidir  que  hace  con  el  detenido  (Caso  Pinion,  caso  “Pokemon”).     10.3.  EL  PROCESO  DE  “HABEAS  CORPUS”  O  DE  MANIFESTACIÓN  DE  PERSONAS     -­‐Habeas   corpus   (en   latín,   aquí   tienes   el   cuerpo),   regulado   en   la   LO   6/1984   de   24   de   mayo   ,   es   una   tutela   jurisdiccional   para   detenciones   ilegales   o   realizada   en   circunstancias   ilegales.   Tiende  a  que  el  juez  se  pronuncie  sobre  la  legalidad  o  no  de  la  detención.   La  competencia  corresponde  al  juez  de  instrucción  del  lugar  de  la  detención.  La  legitimación   corresponde   al   propio   detenido,   si   es   consciente   de   que   existe   este   procedimiento,   también   podrá  pedirlo  en  cónyuge  o  su  pareja  por  análoga  relación,  los  descendientes,  ascendientes  o   hermanos;   en   el   caso   de   incapaces,   los   tutores,   y   de   modo   genérico,   el   MF   y   el   Defensor   del   Pueblo.  El  abogado  no  está  legitimado  para  solicitar  el  procedimiento  de  habeas  corpus.   Ilicitud   de   la   detención   o   condiciones   ilegales   durante   la   misma,   sería   lo   que   motivaría   el   procedimiento  de  habeas  corpus.   Procedimiento   -­‐   El   trámite   comienza   mediante   escrito   o   comparecencia   dirigida   al   juez,   expresando   el   motivo   de   la   supuesta   ilegalidad   de   la   detención.   El   juez   lo   primero,   dará   traslado  al  MF,  y  luego  podrá  inadmitirlo  (si  no  ve  ningún  indicio  de  ilegalidad)  sin  posibilidad   de  recurso  alguno.  Si  ve  indicios,  señalará  una  comparecencia  y  admitirá  las  pruebas  para  el   caso,  tendrá  que  dictar  la  resolución  en  24  horas.   En   la   práctica,   el   habeas   corpus   no   se   suele   estimar,   debido   a   la   correcta   actuación   de   los   cuerpos  y  fuerzas  de  seguridad  del  Estado.  No  hay  nada  más  urgente  en  un  juzgado,  que  un   procedimiento  de  habeas  corpus,  su  tiempo  de  resolución  es  altamente  rápido.     10.4.  LA  LIBERTAD  PROVISIONAL     -­‐Es   la   medida   que   debería   acatarse   preferentemente   a   la   prisión   provisional   (debido   a   la   excepcionalidad   de   la   prisión   provisional),   está   reflejada   en   los   arts.   528   a   544.   Los   presupuestos  para  la  adopción  de  la  misma  son  2:  1.El  periculum   in   mora  (los  riesgos  que  se   tratan   de   evitar   son   los   mismos   que   en   la   prisión   provisional,   pero   podrán   darse   en   menor   intensidad)   y   el   2.fumus   boni   iuris   (certeza   del   delito   e   indicios   de   que   esa   persona   es   la   responsable  del  delito).     Para  su  adopción  es  igual  a  la  de  la  prisión  provisional,  pero  la  particularidad  de  la  libertad   provisional,  es  que  junto  a  su  adopción,  se  estará  a  la  posibilidad  de  solicitar  3  requisitos  al   sujeto:   • a)prestación  de  fianza  (habrá  que  distinguir  de  la  fianza  de  la  responsabilidad  civil,  en  el   ámbito  penal  tenemos  esta  fianza  que  es  para  asegurar  la  comparecencia  del  imputado,   junto   a   la   fianza   de   la   responsabilidad   civil),   habrá   de   ser   proporcionada   a   la   naturaleza   del   delito,   las   circunstancias   personales,   laborales   o   familiares.   Podrán   ser   bienes   propios  o  de  un  tercero.  Si  no  comparece  la  primera  vez,  se  dará  otro  plazo,  caso  de  no   comparecer  esa  segunda  vez,  los  bienes  pasarán  a  manos  del  Estado.   • b)comparecencia  periódica  ante  el  órgano  judicial.   • c)la   retirada   del   pasaporte,   también   se   da   instrucción   a   la   policía   para   que   no   emita   nuevos   pasaportes   a   ese   sujeto.   Podrá   salir   al   ámbito   europeo,   el   espacio   SCHENGEN,   pero  existen  mecanismo  de  extradición  efectivos  dentro  de  la  misma.         35   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     10.5.  LA  PRISIÓN  PROVISIONAL     -­‐Arts.   502   ss   LECrim,   se   denomina   también   prisión   preventiva,   se   trata   de   una   medida   excepcional,   que   habrá   de   considerarse   antes   de   la   misma   otras   medidas   cautelares.   Es   una   medida  cautelar,  siendo  la  más  grave  intromisión  en  la  libertad  del  individuo,  sin  que  medie   condena   firme   sobre   el   sujeto,   privándole   de   la   libertad   ambulatoria.   Esta   privación   de   la   libertad  ambulatoria  se  hará  sin  sentencia  penal  firme  y  vigente  el  principio  de  presunción  de   inocencia,  por  ello,  requiere  un  fumus  boni  iuris  y  un  periculum  libertatis.   Las  características  de  esta  medida  cautelar  personal  (no  es  ni  real,  ni  privativa  de  derechos),   coinciden   con   las   características   generales   de   las   medidas   cautelares.   A   veces   se   le   alude   también   como   “prisión   incondicional”,   pero   es   incorrecto,   debido   a   que   sólo   podrá   ser   provisional  siempre  que  no  exista  sentencias  firmes.  Se  trata  de  una  medida  excepcional.  La   LO  13/2003  reformó  estos  artículos  de  la  LECrim,  debido  a  que  la  regulación  decimonónica  no   encajaba  del  todo  con  la  regulación  constitucional.  Los  presupuestos  son:  1)limite  penológico,   2)periculum  libertatis,  3)fumus  boni  iuris  y  4)una  resolución  judicial.   • El  límite  penológico,  es  necesario  que  esté  castigado  por  pena  igual  o  superior  a  2  años,   art.   503   LECrim.   Existiendo   4   excepciones   al   mismo:   a)que   se   trate   de   un   sujeto   con   antecedentes   penales,  b)que   se   hayan   dictado   contra   él   2   requisitorias   en   el   último   año,   c)la   protección   de   una   víctima   (asuntos   de   violencia   domestica),   d)personas   relacionadas  con  delincuencia  organizada  o  habitual.   • En  cuanto  al  periculum  in  mora  (o  periculum  libertatis),  el  peligro  que  supone  la  libertad   de  un  individuo  para  el  correcto  desarrollo  del  proceso.  La  prisión  provisional  debería   tener  el  fin  de  que  pueda  desarrollarse  el  proceso,  pero  el  legislador  ha  ido  añadiendo   una   serie   de   peligros   que   ha   intentado   conjugar   con   la   principal.   A   partir   de   la   LO   de   2003,   el   art.   503.3º   señala   una   serie   de   fines   por   los   que   puede   acordarse   la   prisión   provisional.  Estos  fines  son:     o a)  riesgo  de  fuga,  art.  503.3º.a)  (asegurar  la  presencia  del  imputado  en  el  proceso,   especialmente  en  el  juicio  oral.  La  ley  nos  expresa  unos  factores  a  tener  en  cuenta   para   imponer   la   prisión   provisional   bajo   esta   premisa,   como   son   naturaleza   del   hecho,   graduación   de   la   pena,   situación   familiar,   situación   económica   y   la   inminencia  del  juicio  oral),  en  todo  caso,  el  riesgo  de  fuga  se  entenderá  cuando  se   hayan   dictado   2   requisitorias   en   los   2   anteriores   años,   se   entenderá   de   manera   automática  ese  riesgo  de  fuga.     o b)   riesgo   de   destrucción   de   fuentes   de   prueba,   art.   503.3ºb),   proteger   aquellas   fuentes   de   prueba   que   pueden   estar   sometidas   a   un   riesgo   cierto   de   destrucción   por  parte  del  sujeto.   o c)   riesgo   de   reiteración   delictiva,   art.   503.2,   se   trata   de   evitar   que   ese   imputado   cometa   más   delitos   durante   la   realización   del   proceso,   pese   a   que   ello   sea   un   fin   propio  de  la  pena,  el  hecho  de  disuadir  de  cometer  delitos.   o d)   protección   de   la   víctima   o   de   bienes   de   la   misma,   art.   503.3º.c),   cuando   se   entienda  que  el  imputado  pueda  tomar  algún  tipo  de  represalia.   • El   fumus   boni   iuris,   conlleva:   a)   que   se   de   una   certeza   de   los   hechos   delictivos,   art.   503.1º.  b)  que  se  den  motivos/indicios  de  la  responsabilidad  del  sujeto,  art.  503.2º.   • Se   deberá   dar   mediante   una   resolución  judicial,   la   resolución   de   esta   medida,   habrá   de   realizarse   por   un   órgano   judicial   y   mediante   un   auto   motivado.   En   dicho   auto   se   deberá   motivar   el   hecho   de   que   hay   una   persona   que   entiende   que   ha   cometido   unos   actos,   y   también   tendrá   que   motivar   la   proporcionalidad   de   la   medida   (habrá   de   ser   necesaria   y   adecuada),  porque  cabe  ese  tipo  de  medida  y  no  otra.  Si  no  hace  estas  consideraciones   en  el  auto,  se  estará  violando  el  derecho  a  la  tutela  judicial  efectiva.   Límite   a   la   prisión   provisional   –   Según   el   art.   504,   la   prisión   deberá   cumplir   el   periodo   estrictamente   necesario,   cuando   el   riesgo   por   el   que   se   ha   tomado   la   misma   desapareciese,   la     36   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     medida  debería  cesar  o  extinguirse.  Pese  a  ello,  la  ley  establece  una  serie  de  límites  concretos,   que  varían  según  la  pena  del  delito  y  la  finalidad  de  la  prisión  provisional.   • Para  el  riesgo  de  fuga,  la  protección  de  la  víctima  y  la  reiteración  delictiva.  En  delito  de   penas   hasta   3   años,   se   estará   al   máximo   de   1   año,   y   para   delitos   de   más   de   3   años   un   máximo  de  2  años.   • Para  el  riesgo  de  destrucción  de  medios  de  prueba,  se  dará  un  máximo  de  6  meses.   Pero   la   LECrim,   a   continuación   de   estos   límites,   establece   una   serie   de   prórrogas,   en   el   máximo  de  1  año  permite  la  prórroga  de  6  meses,  para  el  segundo  supuesto  de  un  máximo  de   2  años,  la  prórroga  será  de  2  años.  Y  para  el  límite  de  6  meses  no  existe  prórroga.   Cuando   se   lleven   cubiertos   2/3   de   la   prisión   provisional,   el   órgano   judicial   deberá   comunicarlo  para  que  se  le  de  preferencia  a  ese  procedimiento  con  respecto  a  otros.   ¿Cómo   se   adopta   la   prisión   provisional?   Está   reflejado   en   el   art.   505,   estableciendo   una   serie  de  características  para  la  misma:  a)no  podrá  acordarse  de  oficio  (tendrá  que  pedirlo  el   MF  o  las  partes),  ni  sugerirlo,  b)para  la  adopción  de  la  prisión  provisional  deberá  celebrarse   una  audiencia,  en  la  que  asistirá  el  MF,  las  partes  y  el  imputado  (lo  más  común  es  que  desde  la   puesta   a   disposición   del   detenido   al   órgano   judicial,   tenga   72   horas   para   celebrar   esta   audiencia),  c)las  pruebas  propuestas  para  la  adopción  de  la  medida  cautelar  deberán  de  ser   aquellas  que  puedan  hacerse  en  ese  plazo  de  72  horas,  d)la  decisión  judicial,  se  hará  mediante   auto  motivado.   Existe   un   supuesto   muy   excepcional   en   el   que   se   podrá   prescindir   de   la   audiencia,   debido   a   que   la   misma   no   pueda   celebrarse   por   cualquier   motivo,   el   órgano   judicial   (para   evitar   un   riesgo   mayor,   la   acordará   de   inicio)   pudiendo   decretar   prisión   provisional,   para   inmediatamente   después   deberá   celebrar   esa   audiencia   en   el   mínimo   tiempo   posible,   en   la   cual   se   confirmará   o   denegará   la   medida   cautelar   adoptada   ya   previamente   por   el   órgano   judicial.  Se  trata  de  un  supuesto  muy  excepcional.   Contra  esta  decisión  judicial  (el  auto  de  prisión  provisional)  cabrá  recurso  de  apelación,  con   una  tramitación  preferente  y  acelerada,  que  hará  que  se  tenga  que  resolver  en  30  días  como   máximo.   Modalidades  de  la  prisión  provisional:   a)comunicada   (en   un   centro   penitenciario,   intentando   que   se   mezclen   con   los   penados   en   firme).   b)incomunicada   (conlleva   el   aislamiento   con   el   exterior,  quedará  privado  de  llamadas  o  cartas  con  el  exterior,  y  tampoco  podrá  recibir  visitas   de  familiares,  ni  de  su  letrado),  la  incomunicación  ha  de  servir  a  uno  de  los  3  fines,  protección   de   la   víctima,   evitar   la   destrucción   de   pruebas   y   evitar   la   reiteración   delictiva.   La   duración   máxima  de  esta  prisión  será  de  5  días,  ampliable  a  5  días  más,  y  por  último  una  ampliación  a  3   días   más   (esta   prisión   suele   estar   reservada   para   organizaciones   terroristas   o   bandas   criminales).   c)atenuada   (también   llamado   arresto   domiciliario),   la   prisión   se   cumplirá   en   el   propio   domicilio   del   imputado   bajo   vigilancia   policial.   Podrá   acordarse   únicamente   en   2   supuestos:   1.enfermedad,   que   suponga   que   el   ingreso   en   prisión   conlleve   un   agravamiento   de   la  misma.  2.desintoxicación,  cabrá  cuando  la  entrada  en  el  centro  penitenciario  suponga  que   se  frustre  ese  tratamiento  de  desintoxicación.     Cabrá  indemnización  en  caso  de  sufrir  la  prisión  provisional  de  manera  incorrecta,  en   virtud  del  art.  121  CE.  Además  en  el  art.  249  LOPJ,  se  especifica  a  aquellos  que  pese  a  haber   sido  sometidos  a  prisión  provisional,  posteriormente  la  causa  se  haya  sobreseído  o  se  hayan   declarado  inocentes  por  inexistencia  de  los  hechos  delictivos.     10.6.  OTRAS  MEDIDAS  LIMITATIVAS  DE  LA  LIBERTAD     -­‐Existen   otras   medidas,   como   la   privación   provisional   del   permiso   de   conducir,   cierre   de   empresas,  inhabilitación  de  cargos  públicos.  El  fin  de  las  mismas  es  adelantar  el  efecto  de  la   pena.  Junto  a  ellas,  la  LECrim  contempla  2  medidas  para  la  protección  de  la  víctima:     37   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     • Prohibición  de  residencia,  circulación  o  comunicación,   art.   544   bis.   Esta   medida,   supone   imponer  al  imputado  alguna  de  esas  mediadas,  con  el  fin  de  proteger  a  la  víctima  y  a  su   entorno.   El   juez   modulará   estas   medidas   para   que   alcancen   el   fin   para   el   que   están   previstas.   Estas   medidas   son   adoptadas   de   OFICIO   (pese   a   ello,   tendrá   que   darle   audiencia   a   las   partes   para   poder   adoptarlas),   dentro   de   un   proceso   (no   podrán   adoptarse   si   no   existe   la   investigación   de   un   delito).   La   duración   de   estas   medidas   no   podrán  exceder  de  la  pena  del  delito  que  se  imponga.   • Orden  de  protección  (dentro  del  ámbito  de  la  violencia  de  genero),  art.  544  ter.  No  sólo   limita  los  derechos  del  imputado,  sino  que  concede  a  la  víctima  un  estatuto  integral  de   protección.  Podrán  ser  medidas  penales  (prisión,  libertad  provisional,  etc),  medidas  de   carácter   civil   (separación,   divorcio,   custodia   de   los   hijos,   etc),   de   carácter   social   o   asistencial.   El   procedimiento   podrá   iniciarlo   no   sólo   la   víctima,   sino   su   entorno   familiar,   la   orden   la   solicitará   ante   el   órgano   judicial,   pero   también   se   podrá   hacer   ante   el   MF,   policía,  servicios  sociales  e  incluso  ante  las  oficinas  de  asistencia  a  la  víctima  de  malos   tratos   (aún   no   creadas).   Se   plasmará   en   un   auto,   en   el   cual   se   reflejará   la   orden   de   protección.     10.7.   ÚLTIMAS   REFORMAS   Y   PERSPECTIVA   LEGISLATIVA   EN   MATERIA   DE   MEDIDAS   CAUTELARES     -­‐Reciéntenme  se  contempla  la  responsabilidad  penal  de  las  personas  jurídicas,  en  el  art.  544   quarter,  se  nos  remite  al  CP,  que  en  su  art.  33.7  nos  señala  las  medidas  cautelares  que  pueden   tomarse  respecto  a  las  personas  jurídicas,  que  son  3:   • Administración  judicial.   • Cierre  temporal  de  establecimientos.   • Cese  temporal  de  actividades  de  esa  empresa  o  persona  jurídica.       11  –  EL  DENOMINADO  JUICIO  DE  ACUSACIÓN     11.1.  La  fase  intermedia   -­‐Es   la   fase   que   está   entre   la   de   investigación   y   la   fase   de   juicio   oral,   es   la   elaboración   del   “acta   de   acusación”.   El   término   acusación   tiene   muchas   acepciones,   es   un   a)derecho   (derecho   de   acción  penal,  derecho  formal  de  acusar,  derecho  de  acusar  sin  contenido,  se  pide  al  Estado  que   ejerza  el  derecho  de  penar,  la  parte  sólo  tiene  derecho  a  proceder.  No  hay  derechos  subjetivos   en  el  proceso  penal,  salvo  el  de  defenderse  del  acusado),  b)acto  procesal,  por  el  que  se  ejercita   el   derecho   de   acusación,   c)actividad   genérica   de   los   legitimados,   activamente   (acusación)   o   pasivamente  (defensa).   El   juicio   de   acusación   que   es   como   se   llama   esta   fase,   acaba   con   el   escrito   de   acusación.   G.   Orbaneja  decía  que  faltaba  un  juicio  de  acusación  entre  la  fase  de  investigación  y  la  de  juicio   oral,  para  él  era  el  “auto  de  procesamiento”,  así  se  creo  esta  fase.     Fase   intermedia:   “aquel   periodo   implícito   o   formalmente   innominado   en   el   procedimiento   ordinario   penal,   comprensivo   de   un   conjunto   de   actuaciones   en   que   articuladas   fundamentalmente  sobre  las  resoluciones  específicas,  acerca  de  la  fundabilidad  y  existencia  de  la   acción  penal,  se  posibilita  el  transito  de  la  etapa  de  investigación  a  la  de  plenario,  debate  o  juicio   oral”.   ¿Cual   es   la   finalidad   procesal   genuina   de   la   fase   intermedia   como   juicio   de   acusación?   es   decidir   sobre   la   acción   como   derecho   meramente   formal   de   acusar,   reconociendo   o   rechazando  su  existencia  o  virtualidad  en  el  proceso  concreto.     38   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     ¿cuáles   son   los   escalones   en   los   que   se   mueve   el   proceso   penal?   1.   Auto   de   apertura   del   procedimiento,  2.   Adopción  de  medida  cautelares,  3.  Auto  de  procesamiento,  4.  Apertura  de   juicio  oral  y  5.  Sentencia  condenatoria.   1.   Escalón   de   la   apertura   del   procedimiento:   tipicidad,   reprochabilidad-­‐imputabilidad,   posibilidad  o  veracidad  de  los  hechos  (sospecha)  y  por  último,  la  admisibilidad-­‐estimabilidad.     2.   Escalón   de   medida   cautelares:   la   verosimilitud   (fumus   comisi   delicti),   fundabilidad   y   la   asegurabilidad  (la  virtualidad  y  necesidad  de  aseguramiento,  periculum  libertatis).   3.  Escalón  del  auto  de  procesamiento:  existan  indicios  de  criminalidad  (racional  indicabilidad   punitiva,   la   existencia   de   delitos   y   faltas,   a   partir   de   Junio   2015   delitos   leves),   una   reprochabilidad  reforzada  y  enjuiciabilidad  (que  pueda  enjuiciarse).   4.  Escalón  de  apertura  del  juicio  oral:  aquí  se  controla  la  probabilidad  (que  se  pueda  probar,   que   existen   elementos   para   probar   la   acusación)   y   la   acusabilidad   (reconocer   el   derecho   a   acusar  a  las  partes).   5.   Para   la   sentencia   condenatoria:   se   requiere   la   certidumbre   (posibilidad   para   incoar   el   procedimiento  /  probabilidad  para  abrir  la  etapa  intermedia  /  certidumbre  para  condenar).   ¿Qué   elementos,   momentos   o   actuaciones   se   pueden   entender   comprendidos   en   el   procedimiento  ordinario?  1.  La  conclusión  del  sumario,  2.  Actuaciones  subsiguientes  (desde   la  instrucción  hasta  la  confirmación  del  auto  de  conclusión),  3.  El  eventual  sobreseimiento,  4.   El   eventual   de   la   apertura   de   juicio   oral,   5.   Los   escritos   de   calificación   provisional   (de   acusación   y   de   defensa),   6.   La   eventual   conformidad,   7.   La   proposición   de   prueba,   8.   Señalamiento  de  juicio  oral,  9.  Artículos  de  previo  pronunciamiento  o  de  cuestiones  previas.   -­‐La   fase   intermedia   no   existe   como   tal,   es   una   creación   doctrinal,   la   misma   tiene   una   doble  función,  por  un  lado  se  da  un  juicio  sobre  la  correcta  clausula  de  la  fase  de  instrucción,   sopesando   si   existen   elementos   suficientes   para   entender   fundada   la   acción   penal.   Por   otro   lado  se  analiza  la  conveniencia  de  abrir  el  juicio  oral,  o  si,  por  el  contrario,  ha  de  sobreseerse   la  causa.   ¿Cuál  es  el  órgano  competente  para  conocer  de  la  fase  intermedia?  A).  En  el  ordinario  será   la  AP  (auto  de  conclusión,  si  se  proponen  unas  pruebas  para  que  se  practiquen  en  la  fase  de   juicio  oral,  cabe  recurso  de  casación).     B).   La   fase   intermedia   si   existe   en   el   procedimiento   abreviado,   denominada   “fase   de   preparación   de   noseque”,  el  competente  será  el  juez  de  instrucción.  Es  una  creación  para  que   no   se   contamine   el   juez   que   conocerá   del   juicio,   creada   a   raíz   de   la   propia   creación   de   los   procedimientos  abreviados.  En  el  proceso  abreviado  no  hay  remisión  de  la  fase  intermedia  a   la  fase  de  juicio  oral  con  el  fin  de  no  contaminar  (cosa  que  si  sucede  en  el  ordinario).  El  auto   de   trasformación,   es   el   auto   por   el   que   se   refiere   a   que   se   continúe   el   juicio   (art.   779.4   LECrim).  La  petición  de  sobreseimiento  vincula  al  juez,  el  auto  de  apertura  del  juicio  oral  no   vincula.  ¿Puede  el  juez  decretar  la  apertura  de  juicio  oral  de  oficio?   No  ¿y  denegarla  de  oficio?   Si.  En  la  fase  intermedia  puede  conformarse  el  imputado,  mediante  el  escrito  de  defensa.       11.2.  EL  SOBRESEIMIENTO:     A)  Concepto   -­‐Es   una   particularidad   del   proceso   penal,   pero   tiene   su   origen   en   el   derecho   intermedio   e   incluso   en   el   derecho   comparado.   Sobreseer   significa   cesar   o   clausurar.   Concepto   de   sobreseimiento:   “Es   la   finalización   del   proceso   penal   por   resolución   anterior   a   la   sentencia,   fundamentada   en   la   improcedencia   de   formular   acusación,   bien   de   modo   definitivo   y   con   eficacia   de   cosa   juzgada,   pro   inexistencia   cierta   de   la   imputación   penal   que   motivó   la   incoación   de  la  instrucción,  bien  con  carácter  provisional,  por  falta  de  concreción  objetiva  o  subjetiva  de  la   misma”.  Reviste  la  forma  de  auto,  pudiendo  ser  de  2  tipos.     B)  Clases   -­‐Por  su  ámbito,  puede  ser  total  o  parcial.  Por  sus  efectos,  puede  ser  provisional  o  definitiva.     39   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     • Es  total  si  afecta  a  todos  los  imputados  en  la  causa,  provocando  que  finalice  el  proceso   porque  no  habrá  contra  quien  dirigirlo.   • Es  parcial  si  sólo  afecta  a  alguno  o  algunos  de  ellos,  abriéndose  el  juicio  oral  sólo  contra   los  no  favorecidos  por  el  auto  de  sobreseimiento.   • El   sobreseimiento   provisional,   es   la   resolución   que   paraliza   momentáneamente   el   proceso,   no   permitiendo   la   apertura   de   juicio   oral,   por   faltar   elementos   fácticos   suficientes   para   formular   la   acusación   contra   determinadas   personas,   levantándose   la   suspensión   cuando   conste   en   la   causa   esos   elementos   fácticos.   El   TS   ha   calificado   este   caso,  como  un  supuesto  de  impotencia  investigadora.  Es  una  institución  que  se  produce   por   la   falta   de   elementos   para   acusar,   con   el   problema   de   la   provisionalidad   (con   la   posibilidad  de  volver  a  reabrirse).  En  el  D.  Romano  era  el  juramento  de  que  no  está  claro   y  no  se  puede  seguir.   Art.   651   LECrim   ¿Cuándo   se   puede   instar   este   sobreseimiento?   A)cuando   no   resulte   debidamente   probada   la   perpetración   de   la   causa   (falta   de   indicios   para   proceder   a   la   acusación),   B)cuando   resulten   del   sumario   haberse   cometido   un   delito   y   no   haya   motivos   suficientes   para   acusar   a   la   persona.   Las   dudas   se   refieren   a   hechos   y   no   a   efectos  jurídicos.   Efectos   del   sobreseimiento   provisional   total,   se   procederá   al   archivo   de   la   causa   y   a   la   devolución   de   las   piezas   a   sus   propietarios.   En   el   caso   del   provisional   parcial,   se   mandará  abrir  contra  los  no  afectados  por  el  mismo.   ¿Qué   recursos   caben?   En   el   procedimiento   ordinario   no   cabe   recurso   alguno,   en   el   abreviado  cabe  el  recurso  de  reforma  (ante  el  propio  juez)  y  el  de  apelación  (sin  carácter   suspensivo).   • El  sobreseimiento  definitivo,  es  la  resolución  judicial  que  pone  fin  al  proceso,  fundada  en   la   inexistencia   probada   del   hecho   o   de   la   responsabilidad   criminal   del   supuesto   autor,   equivalente  por  tanto,  a  una  sentencia  absolutoria  anticipada,  con  fuerza  de  cosa  juzgada.   Art.   637   LECrim,   supuestos   de   este   sobreseimiento:   a)cuando   no   existan   indicios   racionales  de  haberse  perpetrado  el  hecho  que  hubiera  dado  lugar  a  la  formación  de  la   causa,  b)cuando  el  hecho  no  sea  constitutivo  de  delito,  c)cuando  aparezcan  exentos  de   responsabilidad  criminal  los  imputados  o  procesados,  e)cuando  se  estimen  los  artículos   de  previo  pronunciamiento,  de  cosa  juzgada,  prescripción  del  delito,  amnistía  o  indulto   (no  viene  en  la  LECrim),  d)cuando  se  produzca  el  fallecimiento  del  imputado.   ¿en  que  momento  de  la  fase  de  instrucción  del  procedimiento  ordinario  puede  dictarse   el  sobreseimiento?  En  ninguno,  la  instrucción  deberá  completarse  inexcusablemente,  y   una  vez  pase  a  la  fase  intermedia,  el  juez  de  la  AP  podrá  dictar  en  la  fase  intermedia  el   sobreseimiento.  ¿qué  pasa  si  nadie  sostiene  la  acusación  y  la  petición  de  sobreseimiento   del   MF   es   improcedente,   por   quedar   impune   el   delito?   El   tribunal   deberá   comunicárselo   al  superior  jerárquico  del  MF.   Si  lo  pide  alguna  de  las  partes  la  apertura  de  juicio  oral  (art.  783.5),  la  aprueba  el  juez,   salvo   si   estima   que   el   hecho   no   es   constitutivo   de   delito   o   que   no   existen   indicios   racionales  de  criminalidad.   Efectos  del  sobreseimiento  definitivo,  equivale  a  cosa  juzgada.       C)  Presupuestos   -­‐     11.3.  El  auto  de  apertura  del  juicio  oral   -­‐     11.4.  Las  cuestiones  previas   -­‐Son   cuestiones   que   han   de   ser   resueltas   con   carácter   previos   al   juicio   oral,   pues   constituyen   obstáculos  procesales  que  podrían  en  caso  de  no  ser  resueltos,  afectar  a  la  validez  de  la  futura     40   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     sentencia.  El  art.  666  LECrim  enuncia  cuales  son  estos  artículos,  declinatoria  de  jurisdicción,   cosa   juzgadas,   prescripción   del   delito,   falta   de   autorización   administrativa   y   amnistía   e   indulto  del  delito.  Lo  que  provocan  es  que  no  se  entre  en  el  fondo,  dejando  imprejuzgado  el   fondo  del  asunto.  La  solución  de  la  instancia  está  proscrita,  pero  no  explicada.  Son  parecidas  a   las  excepciones  dilatorias  de  la  LEC  (que  permiten  dilatar  el  proceso).   Tienen   carácter   procesal   la   declinatoria   de   jurisdicción   y   la   falta   de   autorización   administrativa.  Y  tienen  carácter  material  o  mixto,  la  cosa  juzgada,  la  prescripción  (es  la  más   mixta  de  todas  ellas)  del  delito,  la  amnistía  y  el  indulto.   Declinatoria  de  jurisdicción  –  a  través  de  ella  se  puede  plantear  la  falta  de  jurisdicción  y  la  falta   de  competencia.   Falta   de   autorización   administrativa   –   es   un   presupuesto   de   procebilidad,   cuya   falta   debe   denunciarse  como  artículo  de  previo  pronunciamiento.   La  prescripción  -­‐       11.5.  LA  CONFORMIDAD:     A)  Concepto  y  naturaleza   -­‐Es   un   acto   dispositivo   y   unilateral   por   el   que   la   parte   pasiva   del   proceso   acepta   la   pena   solicitada   por   la   acusación,   o   la   pena   más   grave   de   las   solicitadas   (si   fuesen   varias   las   acusaciones   personadas),   siempre   que   esa   pena   no   exceda   de   ciertos   límites,   dando   lugar   a   que   se   dicte   sentencia   anticipada,   sin   ulterior   tramitación   del   proceso,   y   sin   celebración   del   juicio  oral.   Existen  varios  tipos  de  conformidad:  a)La  conformidad  con  acta  de  acusación  o  con  escrito  de   acusación  (art.  655  LECrim)     B)  Clases,  régimen  jurídico  y  efectos  respectivos   -­‐Existen  varios  tipos  de  conformidad  (distinción  entre  figuras  afines):  a)La  conformidad  con   acta  de  acusación  o  con  escrito  de  acusación  (art.  655  LECrim),  habrá  que  distinguirla  con  el   b)reconocimiento  de  hechos  (779.5  LECrim).  Y  c)la  conformidad  en  el  juicio  oral  (arts.  688  ss   y  787  LECrim).  Distinción  de  figuras  afines.   • B)   Reconocimiento   de   hechos   (no   es   un   reconocimiento   de   la   pena)  -­‐  En  esta  figura   únicamente   se   conocen   los   hechos   imputados,   pero   no   hay   aceptación   de   pena   alguna,   este  reconocimiento  se  produce  en  el  primer  interrogatorio  judicial,  momento  en  el  cual   todavía  no  se  ha  solicitado  pena  alguna.  Si  el  MF  y  las  partes  están  de  acuerdo  con  este   reconocimiento,  presentarán  acusación  en  este  sentido  y  el  procedimiento  se  convierte   en   un   juicio   rápido,   incoándose   diligencias   urgentes   y   siguiendo   por   los   trámites   del   art.   800  y  801  LECrim.   • C)   La   conformidad   en   el   juicio   oral.   Arts.   688   ss   y   787   para   el   abreviado.   Es   una   conformidad   prestada   en   el   acto   de   conformidad,   viene   a   ser   una   figura   parecida   a   la   anterior   pero   se   produce   en   un   momento   procesal   distinto.   Los   efectos   de   esta   conformidad   son,   salvo   que   el   defensor   considere   que   el   juicio   debe   continuar,   que   se   dictará   sentencia   en   los   términos   del   art.   655   LECrim.   Esta   conformidad   se   suele   dar   siempre   en   el   inicio   de   las   sesiones   del   juicio   oral,   ante   el   órgano   competente   para   el   enjuiciamiento   (juez   de   lo   penal   o   la   AP).   En   el   juicio   ordinario   es   el   juez   quien   le   preguntará   a   los   acusados   si   se   conforman,   mientras   que   en   el   abreviado   y   el   rápido,   será  la  defensa  la  que  debe  expresar  que  se  conforma,  antes  del  inicio  de  la  práctica  de  la   prueba,  pidiendo  al  juez  que  dicte  sentencia  de  conformidad  con  el  escrito  de  acusación   que  contenga  la  pena  de  mayor  grado.   • A)   Conformidad   con   acta   de   acusación   o   con   escrito   de   acusación.   Arts.   784.   (abreviado)  y  655  (ordinario)  LECrim.  Es  un  acto  unilateral  de  la  defensa,  pero  nunca  de   la  acusación,  por  lo  tanto,  es  una  manifestación  del  principio  de  oportunidad.  La  doctrina   ha  hablado,  para  algunos  autores  se  trata  de  un  medio  de  poner  fin  al  proceso,  mediante   el  cual  se  llega  a  la  sentencia  sin  la  necesidad  de  celebración  de  un  juicio  oral  (postura     41   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     más   aceptada),   es   medio   para   poner   fin   al   proceso.   Se   exige   que   la   conformidad   la   exprese  el  abogado  defensor  y  que  el  imputado  se  ratifique  en  la  misma.     Notas  características   ¿Qué  sucede  si  discrepa  la  posición  del  abogado  y  del  imputado?  A)  si  el  imputado  quiere  la   conformidad   y   el   abogado   no   la   quiere,   el   juez   continuará   con   el   pleito,   pese   a   que   podrá   cambiarse   de   abogado   B)   si   el   abogado   la   quiere   y   el   imputado   no,   en   este   caso   el   juez   suspenderá  la  causa  mientras  se  nombra  nuevo  abogado,  puesto  que  el  primer  abogado  queda   inhabilitado  para  la  defensa  del  procesado.   La   sentencia   que   se   dicte   como   consecuencia   de   la   conformidad   no   puede   imponer   una   sentencia   superior   a   la   solicitada,   pero   si   podrá   poner   una   inferior   o   incluso   absolver,   teniendo   la   sentencia   plenos   efectos   de   cosa   juzgada.   Si   la   sentencia   recoge   la   pena   que   ha   sido   aceptada   por   el   imputado   no   podrá   recurrirse,   debido   a   que   nadie   puede   ir   contra   sus   propios  actos,  pero  si  la  sentencia  impone  una  pena  inferior  a  la  solicitada  o  absuelve,  podrá   entonces  ser  impugnada  por  la  acusación.   El  órgano  judicial  podrá  decidir  la  continuación  del  procedimiento,  a  pesar  de  la  conformidad,   cuando  exista  un  error  en  la  calificación  del  hecho  punible,  o  bien,  cuando  la  pena  exceda  del   límite  previsto  en  la  ley  para  que  se  pueda  dar  tal  conformidad  (que  sea  superior  la  pena  a  6   años).   ¿Cuándo   se   debe   llevar   a   cabo   la   conformidad?   Se   debe   plantear   en   el   propio   escrito   de   calificación   provisional   de   la   defensa.   Pero   en   el   procedimiento   abreviado   (conforme   al   art.   784.3   2º   párrafo   LECrim),   se   permite   plantear   un   nuevo   escrito   de   calificación,   firmado   conjuntamente   por   las   partes   acusadoras,   el   acusado   y   el   letrado   defensor   del   acusado,   siempre  que  se  haga  en  cualquier  momento  anterior  a  la  celebración  de  las  sesiones  del  juicio   oral.   Es   la   figura   que   algunos   autores   llaman   “conformidad  consensuada”,   sería   la   especialidad   frente   a   la   conformidad   común   que   se   da   en   el   propio   escrito   de   calificación   de   la   defensa.   En   el   procedimiento   abreviado,   tras   la   presentación   de   este   escrito   se   le   dará   remisión   de   él   al   órgano  encargado  de  juicio  oral  para  que  sea  calificada  y  una  vez  ratificada  por  el  acusado  se   dicte   sin   más   sentencia   de   conformidad.   A   pesar   de   lo   dicho   y   aunque   en   el   procedimiento   ordinario   la   conformidad   no   se   podrá   plantear   nunca   durante   la   etapa   de   instrucción,   en   el   abreviado,   conforme   a   lo   establecido   en   el   art.   779.5   LECrim,   las   partes   podrán   llegar   a   la   conformidad   durante   la   instrucción,   lo   que   provocará   que   el   órgano   instructor   dicte   la   resolución   prevista   en   el   art.   779.5º   LECrim,   incoando   diligencias   urgentes   y   ordenando   la   continuación  de  las  actuaciones  por  el  juicio  rápido.   ¿En   que   supuestos   cabe   entonces   la   conformidad?   Se   podrá   dar   en   principio   en   cualquier   supuesto,   pero   sólo   tiene   efectos   vinculatorios   para   el   órgano   judicial,   que   deberá   entonces   dictar   sentencia   de   conformidad,   cuando   estemos   en   presencia   (arts.   655   y   787   LECrim)   de   una   pena   correccional,   esto   es,   de   una   pena   menos   grave   (la   que   no   supere   los   6   años).   La   sentencia   de   conformidad   se   dictará   por   el   juez   oralmente,   y   si   el   fiscal   o   las   partes   manifestaran   no   recurrir,   el   juez   declarará   oralmente   la   firmeza   de   la   sentencia,   y   se   pronunciará  sobre  la  suspensión  o  la  sustitución  de  la  pena  imputada.   Podría  suceder  que  en  abstracto  el  delito  fuere  de  juicio  ordinario,  pero  por  las  circunstancias   se   redujera   a   un   delito   inferior   a   los   6   años   y   por   tanto,   también   cabrá   en   el   procedimiento   ordinario.     C)  La  conformidad  en  el  enjuiciamiento  rápido   -­‐Ley   38/2002   y   8/2002,   le   dan   una   peculiaridad   en   el   procedimiento   rápido,   se   le   llama   conformidad   beneficiada,   por   la   reducción   de   pena   que   lleva   aparejada.   Por   tanto,   tenemos   a)la   normal,   b)la   consensuada   (escrito   conjunto)   y   c)la   beneficiada   (juicio   rápido).   Se   da   ante   el  propio  juez  de  guardia,  dándose  2  posibilidades:  1.  Que  exista  acusador  particular  junto  al   MF,   en   este   caso   es   posible   la   conformidad   del   acusado   en   su   escrito   de   defensa   (también   podrá   ser   oralmente),   con   la   más   grave   de   las   acusaciones   (art.   801.5   LECrim).   2.   Que   no   exista   acusador   particular   y   sólo   esté   el   MF,   en   estos   casos   el   acusado   podrá   prestar   su     42   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     conformidad   ante   el   juez   de   guardia   y   dictar   éste   sentencia   de   conformidad,   pero   para   ello   se   precisan  los  siguientes  requisitos:   • Que   el   MF   constituido   en   parte   única   hubiera   solicitado   la   apertura   del   juicio   oral,   y   acordada  por  el  juez,  hubiere  presentado  el  MF  escrito  de  acusación  en  el  acto.   • Que   los   hechos   hubieran   sido   castigados   con   pena   hasta   3   años   si   es   privativa   de   libertad,  si  es  de  distinta  naturaleza  multa  o  pena  no  privativa  de  libertad  no  superior  a   10  años.   • Que   siendo   una   pena   privativa   de   libertad,   la   pena   solicitada   reducida   en   1/3   no   supere   los  2  años  de  prisión.   Llegado  a  este  punto,  una  vez  que  el  juez  de  guardia  entienda  que  la  pena  es  correcta,  que  la   pena   solicitada   es   procedente,   que   la   conformidad   ha   sido   aceptada   libremente   por   el   acusado,   entonces   dictará   oralmente   sentencia   de   conformidad.   En   esta   sentencia   el   juez   impondrá  la  pena  solicitada,  pero  reducida  en  1/3,  aunque  al  final  resulte  una  pena  inferior  al   límite  mínimo  prevista  en  el  CP.  Si  el  fiscal  y  las  partes  expresasen  su  decisión  de  no  recurrir   la  sentencia  del  juez  en  el  mismo  acto,  se  declarará  oralmente  la  sentencia  de  la  firmeza,  y  si  la   pena   impuesta   es   privativa   de   libertad,   resolverá   lo   procedente   sobre   su   suspensión.   Para   acordar   dicha   suspensión   basta   con   el   compromiso   del   acusado   de   satisfacer   las   responsabilidades   civiles   que   se   hubieran   originado,   no   entra   en   juego   por   tanto,   lo   establecido   en   el   art.   83.1     CP,   en   el   que   no   vale   ese   compromiso,   sino   que   precisa   que   se   hayan   satisfecho   dichas   responsabilidades   civiles.   Igualmente,   cuando   se   requiera   para   decretar   la   suspensión,   una   certificación   de   un   centro   o   servicio   homologado,   de   que   el   acusado   se   encuentra   sometido   a   tratamiento   de   deshabituación,   basta   el   compromiso   de   obtener  dicha  certificación  en  un  plazo  prudencial  (tampoco  se  aplica  por  tanto  el  art.  87.1-­‐1   CP,  en  el  que  se  exige  la  presentación  de  tal  certificación).     12  –  EL  JUICIO  ORAL     12.1.  Actos  de  preparación  de  la  vista  oral   -­‐     12.2.  LA  VISTA  ORAL:     A)  Publicidad  de  las  sesiones   -­‐     B)  Suspensión  de  la  vista   -­‐     12.3.  LA  PRUEBA  EN  EL  JUICIO  ORAL:     A)  Concepto.  Diferencias  con  los  actos  de  investigación   -­‐Se   diferencian   por:   a)   la   contradicción   entre   las   partes,   b)   por   la   publicidad   (a   la   vista   del   público),   c)   por   el   órgano   ante   el   que   se   practican   o   se   prueban   (que   es   imparcial   en   las   pruebas),   d)   por   el   trámite   o   momento   en   el   que   se   produce   (salvo   en   los   casos   de   prueba   anticipada  que  son  excepcionales,  diferencia  entre  prueba  preconstituida  y  prueba  anticipada,   una  es  guardar  la  prueba  y  otra  practicarla  y  guardarla).   **Fuente   de   prueba   (de  donde  dimanan  las  pruebas.  Ej.  El  forense  es  la  fuente  de  prueba)  vs.   Medida   de   prueba   (los   hechos   que   se   prueban,   Ej.   El   informe   del   forense   es   el   medio   de   prueba)**   Concepto  de  prueba  penal  –  es  la  actividad  procesal  del  juez  o  de  las  partes  (normalmente  de   parte),  dirigida  a  obtener  la  condición  judicial  acerca  de  las  afirmaciones  fácticas  efectuadas   por  las  partes  respecto  a  los  hechos  justiciables,  eventualmente  punibles.       43   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     Notas  de  la  prueba  penal  –  a)Legalidad  y  respeto  a  los  principios  de  contradicción,  publicidad,   mediación   y   concentración.   b)Licitud   constitucional   (art.   11   LOPJ,   doctrina   del   árbol   envenenado).   c)mínima   actividad   probatoria   suficiente.   d)Virtualidad   incriminatoria   o   desincriminatoria.   Clases   de   prueba   –   a)Puede   ser   plena   o   semiplena   (acreditación).   b)Prueba   principal   (normalmente   de   la   acusación)   y   contraprueba   (dentro   de   la   misma   podrá   darse   la   contraprueba,   que   es   la   coartada).   c)Prueba   mediata   o   directa.   d)Prueba   preconstituida   o   casual.   El  objeto  de  la  prueba  penal  son  las  afirmaciones  fácticas  respecto  a  los  hechos  justiciables,   eventualmente   punibles,   principales   o   secundarios,   positivos   o   negativos,   jurídicamente   relevantes   para   el   pronunciamiento   judicial   en   el   caso   concreto,   además   en   su   caso   las   máximas  de  experiencia  y  determinadas  normas  jurídicas.     B)   Tema,   carga   y   valoración   de   la   prueba.   Carga   de   la   prueba   y   presunción   de   inocencia   -­‐La   carga   de   la   prueba,   es   la   posición   desfavorable   que   se   encuentra   un   sujeto   ante   el   ejercicio   de   un   derecho.   Si   no   se   demuestra   que   el   hecho   se   ha   dado   (demostrado   las   afirmaciones   que   se   realizan),   se   corre   el   riesgo   de   que   se   falle   en   contra   de   uno.   No   quien   debe,  sino  a  quien  incumbe  probar  (incumbe  la  carga  de  la  prueba  el  que  va  en  contra  de  la   “normalidad”,  principio  de  normalidad,  ya  que  lo  que  sucede  normalmente  no  debe  probarse).   También   se   dividen   los   hechos,   en   constitutivos,   impeditivos,   extintivos   o   cancelatorios,   modificativos  o  transformativos  y  hechos  excluyentes.   • Constitutivos.  Ej.  Un  contrato  de  préstamo,  alegará  quien  quiere  reclamar  el  préstamo.   • Impeditivos.   Ej.   El   contrato   de   préstamo   es   con   un   menor,   alega   quien   es   menor.   Se   trasladarían   a   la   parte   acusada,   siendo   circunstancias   eximentes   y   las   escusas   absolutorias.   • Extintivos  o  cancelatorios.  Ej.  El  contrato  ya  está  pagado,  alega  a  quien  se  le  reclama.  Las   causas  de  extinción  de  la  responsabilidad.   • Modificativos   o   transformativos.   Ej.   Se   pagó   a   cuenta   la   mitad   del   préstamo,   alega   a   quien  se  le  reclama.   • Excluyentes.   Hechos   que   excluyen   la   posibilidad   del   hecho   constitutivo,   pero   está   reservada   su   aplicación   a   que   la   ponga   de   relieve   el   demandado.   El   juez   no   podrá   ponerlos   de   relieve   de   oficio   en   el   Proceso   civil   (compensación   y   prescripción,   sobre   todo  la  prescripción  extintiva).  En  D.  Penal  sería  el  perdón  del  ofendido,  debido  a  que  la   prescripción   (es   de   carácter   mixto   en   el   derecho   español,   de   orden   público,   que   puede   ser  puesta  de  relieve  en  cualquier  parte  o  estado  del  procedimiento  por  el  propio  juez,   en   cualquier   momento   que   se   manifieste   de   manera   clara)   se   observa   de   oficio   en   el   proceso  penal.   Carga   de   la   prueba   -­‐   Posición   eventualmente   desfavorable   ante   el   ejercicio   del   derecho   constitucional  a  probar  las  afirmaciones  fácticas  sobre  los  hechos  justiciables  eventualmente   punibles.  Se  distinguieron  2  posibilidades,  la  carga  formal  y  material  de  la  prueba.  A)  la  carga   formal,  es  la  relación  entre  las  partes  y  el  juez  que  dispensa  al  juez  de  informarse  de  oficio  y   de  practicar  las  diligencia  necesarias  para  averiguar  la  verdad  material.  Esta  carga  formal  no   existe   en   el   proceso   penal,   sólo   existe   la   material,   es   una   característica   del   proceso   civil   o   dispositivo.  B)  la  carga  material,  es  la  solución  jurídica  dada  al  problema  del  hecho  incierto,   cual  de  las  partes  debe  asumir  o  arrastrar  las  consecuencias  de  la  falta  de  prueba.   La   carga   de   la   prueba   incumbiría   al   actor   o   acusador.   Los   impeditivos   y   los   extintivos   a   la   defensa  (salvo  el  supuesto  de  la  prescripción).   Concepto  de  medio  de  prueba  en  el  proceso  penal  –  son  todos  los  elementos  incriminatorios  o   desincriminatorios   que   sirven   para   lograr   el   convencimiento   del   juzgador,   en   cuanto   a   las   afirmaciones   fácticas   respecto   a   los   hechos   justiciables   eventualmente   punibles.   Arts.   688   a     44   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     731   “del  modo  de  practicar  las  pruebas  en  el  juicio  oral”,   lo   atinente   a   los   medios   de   prueba   particulares  está  en  los  apuntes  en  papel.     Facultades   oficiosas   -­‐   En   el   proceso   civil   son   las   partes   quienes   solicitan.   En   el   art.   728   LECrim   se   dispone   que   en   el   proceso   penal   se   pueden   solicitar   pruebas   de   oficio   (art.   729   LECrim).  El  art.  683  LECrim  habla  del  esclarecimiento  de  la  verdad,  en  el  701  se  establece  que   el  juez  puede  alterar  el  orden  de  la  prueba.  El  708  dice  que  el  presidente  podrá  dirigir  a  los   testigos  las  preguntas  que  estime  conducentes  para  declarar  los  hechos  que  estime.  El  714.2   dice   que   el   juez   invitará   al   testigo   a   explicarse   (en   colisión   con   el   46.5   Ley   del   jurado,   las   declaraciones  prestadas  en  fase  de  instrucción  no  tendrán  valor  probatorio).  Arts.  720,  728,   729  y  731  LECrim.   Los  medios  de  prueba  han  de  reunir  unas  características  para  que  se  pueda  admitir  su  prueba:   • Legalmente  previstos.   • Constitucionalmente  lícitos  (no  pueden  vulnerar  los  derechos  fundamentales).   • Ser  pertinentes.   • Útiles.   Contra  la  denegación  no  cabe  recurso  (pero  en  su  día  cabe  la  casación,  previa  formulación  de   protesta  en  el  momento,  para  poder  invocar  la  casación).   El  art.  729  LECrim  exceptúa  3  pruebas  respecto  del  art.  728  LECrim.   ¿qué   son   pruebas   ilícitas?   Aquellas   que   se   han   obtenido   con   vulneración   de   algún   derecho   libertad   fundamental.   Frente   a   éstas   están   las   llamadas   pruebas   “irregulares”,   que   son   aquellas   respecto   a   las   que   su   obtención   o   práctica   no   se   han   observado   las   exigencias   formales   de   legalidad   ordinaria   o   han   infringido   cualquier   precepto   legal   (art.   11   LOPJ,   dice   que   no   surtirán   ningún   efecto   las   pruebas   obtenidas   directa   o   indirectamente   violentando   los   derechos   o   libertades   fundamentales,   doctrina   del   fruto   del   árbol   emponzoñado).   Las   matizaciones   al   hecho   de   que   no   surtan   ningún   efecto,   el   TC   ha   dicho   que   para   que   pueda   extenderse  la  ilicitud  a  otras  pruebas  se  requiere  la  “conexión  de  antijuridicidad”.  ¿qué  efectos   tiene   la   prueba   ilícitamente   obtenida?   A)nulidad   de   pleno   derecho,   B)inadmisibilidad,   C)ineficacia,   sin   que   pueda   probarse   el   hecho   afectado   por   ningún   otro   medio   vinculado   o   conexo.   ¿Hay   algún   momento   para   citar   estas   vulneraciones?   La   nulidad   una   vez   apreciada,   ha   de   poder   alegarse   en   el   momento   que   se   tenga   conocimiento   de   ello,   para   no   dejar   que   se   contamine   (y   hacer   que   se   corte   rápidamente).   Pero   en   el   procedimiento   abreviado   se   ha   habilitado  un  momento  al  inicio  del  juicio  oral  (en  el  turno  de  intervenciones).   ¿qué   efectos   produce   la   irregularidad   probatoria   formal   (pruebas   irregulares)?   Produce   nulidad,  pero  cabe  la  subsanación  mediante  la  prueba  por  otro  medio.     C)  La  prueba  anticipada  y  la  denominada  prueba  preconstituida     D)  La  lectura  de  los  folios  sumariales     E)  Pruebas  ilícitas  y  pruebas  ilegales     F)  Procedimiento  probatorio:  Proposición,  Admisión,  Práctica     12.4.  MEDIOS  DE  PRUEBA  EN  PARTICULAR:     A)  Declaración  del  acusado.  Concepto.  Naturaleza  y  garantías   -­‐La   confesión   es   la   declaración   de   un   sujeto   sobre   unos   hechos   que   le   son   perjudiciales.   La   declaración  del  acusado  no  está  regulada  en  la  LECrim,  como  prueba,  pero  si  se  habla  de  ella   en  cuanto  a  confesión  de  los  procesados  como  un  supuesto  de  conformidad  con  los  hechos  al   comienzo   del   juicio   oral.   Por   ello,   el   primer   medio   de   prueba   que   debe   practicarse   en   el   juicio   oral,  es  la  declaración  del  acusado,  es  éste  el  primero  que  ha  de  practicarse  aunque  la  ley  no  lo   regule.  Habrá  que  verlo  bajo  el  prisma  del  art.  785  LECrim.  La  ley  dice  en  el  art.  787  que  no  se   le  exigirá  juramento  (derecho  a  no  declarar  contra  si  mismos,  a  mentir  o  a  guardar  silencio,   STC   68/2001,   312/2005   de   12   de   Diciembre).   Ese   derecho   a   mentir   ha   sido   matizado,   debido   a  que  hay  sujetos  que  están  obligados  a  no  hacerlo  por  una  relación  especial  de  sujeción  (caso     45   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     de  los  policías,  STC  142/2009  de  15  de  junio),  además  del  hecho  de  que  la  mentira  no  debe   dañar  a  otro.  No  puede  recaer  ninguna  consecuencia  peyorativa  sobre  la  persona  que  se  acoja   a  ese  derecho  a  no  declarar.   El   juez   no   puede   hacer   constar   en   su   sentencia   que   se   negó   a   declarar   y   de   ello   inferir   consecuencias   peyorativas.   La   naturaleza   de   la   declaración   del   acusado,   no   es   un   medio   de   investigación   ni   de   fijación   de   hechos.   Más   que   un   medio   de   prueba,   es   un   medio   de   exculpación  o  un  permiso  para  interrogarlo.   La   declaración   del   co-­‐acusado  –  Si  son  varios  los  acusados,  la  declaración  inculpatoria  de  uno   de   ellos   puede   resultar   suficiente   para   desvirtuar   la   presunción   de   inocencia   de   los   demás   acusados,   siempre   que   se   den   los   requisitos   de   jurisprudencia   del   TS   y   TC.   Esta   declaración   del   co-­‐acusado   o   co-­‐imputado   ha   de   cogerse   con   cuidado.   Para   que   tenga   valor   ésta   y   desvirtúe  la  presunción  de  inocencia  exige:   • Que  de  garantías  de  veracidad  por  su  contenido  y  coherencia.   • Que   no   existan   indicios   invalidantes   de   su   credibilidad   (odio   personal,   motivos   de   venganza,  resentimiento,  soborno  u  otras  cuestiones  turbias  o  inconfesables).   • Que   la   declaración   inculpatoria   de   otro   co-­‐acusado   no   se   haya   prestado   con   ánimo   de   la   propia  exculpación.   • Que   dicha   declaración   no   sea   el   único   medio   probatorio   sobre   el   que   se   funde   la   sentencia  condenatoria.     B)  Prueba  de  testigos   -­‐Es  la  “Regina  probatorum”.  Es  el  relato  que  efectúa  una  persona  física  ajena  al  proceso  acerca   de   la   existencia   de   unos   hechos   conocidos   por   ella   antes   del   proceso,   bien   por   haberlo   presenciado,   bien   por   haber   tenido   noticias   de   los   mismos   por   otros   medios   (testigo   de   referencia,   cuando   no   se   ha   presenciado   directamente),   estos   testigos   de   referencia   son   los   que  en  el  derecho  anglosajón  están  excluidos  (en  el  derecho  español  se  admiten).   Hay  algunas  prevenciones  en  los  arts.  701  y  722  LECrim,  pero  hay  que  completarlas  con  los   arts.  410  a  450  LECrim  (que  se  refiere  a  los  mismos  en  la  etapa  de  instrucción).   ¿Cual   es   la   edad   para   poder   declarar?   Los   testigos   entre   14   y   18   años,   en   que   ocasiones   y   cuando  tendrán  obligación  de  hacerlo.  Estos  sujetos  tienen  obligación  de  declarar  prestando   promesa  o  juramento  de  decir  verdad,  si  son  mayores  de  edad  se  les  advertirá  de  la  pena  de   falso  testimonio  (caso  de  ser  menores  no,  por  no  estar  prevista  esa  pena  en  la  ley  penal  del   menor).     C)  Prueba  pericial   -­‐Esta  prueba  procede  cuando  para  conocer  o  apreciar  algún  hecho  o  circunstancia  importante   en   la   causa,   fueran   necesario   conocimientos   científicos,   artísticos   o   prácticos.   Los   peritos   se   proponen   por   las   partes.   ¿Cuántos   peritos   suelen   ser?   En   el   procedimiento   ordinario   son   2,   pero   en   el   abreviado   bastará   con   1   sólo,   incluso   podrán   encargarse   a   algún   instituto   (Ej.   Instituto  oficial  de  toxicología).   Los  peritos  pueden  ser  recusados,  por  las  causas  del  art.  468  LECrim:  A)parentesco  hasta  el  4º   grado,   B)interés   directo   o   indirecto   en   la   causa   y   C)amistad   intima   o   enemistad   manifiesta.   Esta  recusación  se  hará  valer  en  el  inicio  de  juicio  oral  con  la  admisión  de  las  pruebas.   Existen  varias  clases  de  prueba  pericial:     • Pericial  preconstituida  (se  introduce  ex  novo,  se  exige  que  se  ratifique  en  el  juicio  oral),   sobre  elementos  volátiles  o  que  vayan  a  desaparecer.   • Pericial   estrictu   sensu,   la   que   se   practica   en   el   juicio   oral   sobre   el   objeto   que   se   examina   a  pericia,  contestando  a  las  preguntas  que  le  efectúen  las  partes.  Si  no  fuese  posible  la   pericia  se  suspenderá  el  juicio  hasta  que  se  realice  y  posteriormente  se  reanudará  para   que  los  peritos  sean  interrogados  por  las  partes.   • Pericial  institucional  documental,  es  la  que  se  desarrollo  por  organismos  oficiales  y  de   elevada   cualificación   u   objetividad   técnica   (Instituto   nacional   de   toxicología,   gabinete     46   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     criminalístico   de   la   Guardia   Civil),   suelen   tener   de   facto   un   valor   probatorio   más   importante.  Art.  788.2  LECrim  establece  que  estos  informes  serán  por  un  solo  perito.   • Inspección  ocular,  es  la  equivalente  al  reconocimiento  judicial  del  procedimiento  civil.  Se   realiza  en  la  etapa  de  instrucción  y  para  que  tenga  valor  probatorio  se  le  da  carácter  de   prueba  a  través  del  mecanismo  del  art.  730  LECrim,  mediante  los  documentos.   • La   documental   del   proceso   criminal   es   más   extensa   que   la   del   proceso   civil.   No   debe   entenderse   por   documento   a   efectos   probatorios   en   el   proceso   penal,   toda   representación   gráfica   del   pensamiento   plasmado   por   escrito,   sino   cualquier   instrumento   mueble   apto   para   la   incorporación   de   señales   expresivas   de   aquel,   y   que   lo   reproduce  más  o  menos  fidedignamente.  STC  190/1992.   ¿Cuáles   son   los   momentos   en   los   que   se   pueden   aportar?   Se   pueden   aportar   en   la   fase   de   investigación  pese  a  que  habrá  que  ratificarse  en  ellos  después.  Con  los  escritos  de  calificación   provisional  (acompañando  los  mismos  o  designando  los  archivos  concretos  donde  pueden  ser   localizados,  solicitando  al  tribunal  que  los  reclame).  Podrán  introducirse  también  al  inicio  de   la  sesión  del  juicio  oral.  Si  los  documentos  se  encuentran  ya  en  la  causa,  se  indicará  en  el  folio   del  sumario  que  se  encuentran  y  serán  objeto  de  lectura,  visualización  o  audición  en  el  acto   del  juicio  oral.   Prueba   por   indicios   –   Equivale   a   la   prueba   indirecta   que   utiliza   el   mecanismo   lógico   de   la   presunción.   Para   algunos   no   se   trata   de   un   medio   de   prueba,   sino   de   un   modo   lógico   de   valoración   judicial   de   determinados   hechos   o   circunstancias   acreditados   en   el   hecho,   que   permiten   deducir   la   existencia   de   otros   hechos.   Es   una   presunción   judicial   a   la   que   llega   el   tribunal,   que   partiendo   de   un   hecho   acreditado   en   la   causa   intentan   conseguir   el   convencimiento   de   la   existencia   de   un   hecho   distinto   por   la   relación   directa   entre   ambos,   según   las   reglas   de   la   lógica.   Esta   prueba   tiene   virtualidad   probatoria   y   por   tanto   puede   desvirtuar  la  presunción  de  inocencia  siempre  que  concurran  determinados  requisitos:  A)que   no   estén   constituidos   por   un   único   hecho   base,   sino   por   varios   (pluralidad),   B)que   los   hechos   indiciarios,   los   que   sirven   de   base   al   indicio,   estén   plenamente   demostrados   en   la   causa   mediante   prueba   directa   (que   no   se   trate   de   sospechas   o   conjeturas)   (solidez),   C)que   los   hechos   indiciarios   estén   enlazados   o   vinculados   entre   si,   de   forma   que   todos   aporten   una   misma  explicación  del  significado  que  debe  darse  al  hecho  que  se  juzga,  marcando  la  misma   dirección   (concomitancia   y   univocidad,   confluencia   y   concurrencia),   D)que   no   hayan   sido   desvirtuados   por   otros   contraindicios   de   signo   inculpatorio   (ausencia   de   contraindicios   inculpatorios),   E)que   entre   los   hechos   indiciarios   y   acreditados   y   la   consecuencia   que   se   trate   de  deducir  exista  un  enlace  preciso  y  directo  según  las  reglas  del  criterio  humano  (conexión   lógica   y   racional),   F)que   el   tribunal   explique   en   la   sentencia   por   la   cual   llega   a   estimar   probado  el  hecho  a  partir  de  los  hechos  (explicitud  en  el  racionamiento  conectivo).   ¿cabe  condenar  por  un  solo  indicio?  El  TC  ha  considera  que  si  (se  trata  de  la  excepción).     D)   Otras   pruebas   para   conformar   la   convicción   judicial:   Piezas   de   convicción   y   documentos;  Reconocimiento  judicial;  Careo;  Presunciones.   El  careo  –  Tiene  carácter  subsidiario  e  instrumental,  la  negativa  del  tribunal  a  admitir  el  careo   no   constituye   por   tanto   una   vulneración   del   art.   24.2   CE   (derecho   a   los   medios   de   prueba   pertinentes)  y  por  tanto,  no  es  motivo  de  revisión  casacional.     12.5.  CONCLUSION  DEL  JUICIO:     A)  Las  conclusiones  definitivas   -­‐Los  escritos  de  conclusión  del  art.  732  LECrim,  en  ellos  las  partes  fijan  definitivamente  cual   es  la  acusación  definitiva,  pudiendo  modificar  lo  que  recogían  en  los  escritos  de  acusación,  con   ciertos  límites.   La  modificación  no  puede  ser  sustancial,  lo  que  nunca  se  puede  modificar  son:   • Los  hechos  (siendo  contrario  al  principio  acusatorio  y  de  defensa).   • Las  personas  a  las  que  se  atribuye  responsabilidad  penal.     47   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     Si  se  puede  variar  (sin  que  afecte  a  los  hechos  o  a  las  personas):   • Las  modalidades.   • La  participación.   • El  tipo  delictivo.   • La  presencia  de  circunstancias  modificativas.   Si   el   MF   ve   que   no   hay   base   para   sostener   la   acusación   podría   retirarla,   si   no   hubiese   más   acusadores,  además  del  MF,  el  tribunal  dictará  sentencia  absolutoria.   Estos   escritos   de   conclusiones   sirven   para   fijas   la   congruencia   entre   lo   que   se   condena   y   lo   que  se  acusó.   Una  vez  presentados  los  escritos  de  conclusión  habrá  un  trámite  de  audiencia.  El  tribunal  dará   audiencia   a   las   partes,   que   realizarán   un   informe   oral   en   el   que   expondrán   las   conclusiones   sobre   a   modo   de   informe   sobre   el   escrito   de   conclusiones.   Las   partes   deben   exponer   que   hechos  se  consideran  probados,  la  participación  de  los  acusaos  y  cual  es  la  calificación  de  los   mismos.     En   el   procedimiento   abreviado   (esta   ampliación   de   la   prueba   sólo   se   da   en   el   abreviado),   se   hace   mediante   el   art.   788.3   LECrim,   las   conclusiones   en   lugar   de   por   escrito,   se   hará   de   forma   oral,   pudiendo   las   partes   reiterarse   en   las   mismas   o   podrán   modificar   también   esas  conclusiones,  informando  oralmente  sobre  el  resultado  de  la  prueba.   ¿Qué  ocurre  si  el  informe  cambia  o  modifica  los  hechos?  A)  la  defensa  (sólo  la  defensa  puede   solicitarlo  y  sólo  ella  puede  instar  pruebas  en  este  periodo  probatorio  complementario)  podrá   solicitar   un   nuevo   periodo   de   prueba   (siempre   que   hubiere   cambios   en   el   tipo   penal,   o   en   circunstancias   agravatorias),   quedará   a   discreción   del   tribunal   aprobar   este   nuevo   periodo.   Tras  practicar  este  nuevo  periodo,  las  partes  acusadoras  podrán  modificar  sus  conclusiones.   B)  Si  se  rebasan  los  límites  del  ámbito  del  juzgado  de  lo  penal,  tendrá  que  inhibirse  y  remitir   las  actuaciones  a  la  AP,  caso  de  modificar  los  hechos.  Art.  788  LECrim.     B)  El  art.  733  LECrim   -­‐Se   prevé   en   dicho   artículo   una   figura   especial,   que   puede   parecer   que   rompe   con   el   principio   acusatorio.   Es   la   llamada   “tesis   de   desvinculación   judicial”   (art.   733   LECrim).   Es   una   figura   que   apenas   se   usa,   porque   suele   dar   problemas   en   posteriores   recursos.   Consiste   en   la   posibilidad  que  tiene  el  órgano  judicial,  que  una  vez  realizadas  las  pruebas,  si  considera  éste   que  la  calificación  de  las  partes  es  errónea,  pueden  pedir  a  las  mismas,  que  modifiquen  o  que   discutan  el  hecho  de  cambiar  la  calificación,  siempre  que  se  den  unos  presupuestos:   • Debemos  encontrarnos  ante  un  delito  público  o  semi-­‐público  (no  es  válida  para  delitos   privados).   • Que  la  calificación  sea  con  manifiesto  error  (por  no  haber  incluido  un  determinado  tipo   o  por  no  apreciar  una  circunstancia  eximente).   El  tribunal,  una  vez  planteada  esta  tesis,  esperará  a  la  respuesta  de  las  partes  que  acusan,  y   alguna   de   éstas   deberá   asumirla   como   propia,   asumiendo   el   error   en   la   calificación   (salvando   así  el  principio  acusatorio,  siendo  una  sugerencia  del  tribunal  a  las  partes  acusadoras).     Pero  esta  tesis  no  es  necesaria  en  algunos  casos,  cuando  quiera  salirse  de  la  calificación  que   realicen  las  partes.     • Siempre   que   la   calificación   del   tribunal   sea   de   delitos   homogéneos   (de   la   misma   naturaleza  o  especie,  siempre  y  cuando  la  pena  sea  igual  o  menor).     • También  podrá  calificar  como  delito  continuado,  él  mismo  podrá  apreciar  la  existencia   del  delito  continuado.   ¿Qué   efectos   puede   tener   esta   tesis   del   art.   733   LECrim?   Puede   dar   lugar   a   la   paralización   del   proceso,  con  el  fin  de  que  las  partes  discutan  la  cuestión  propuesta  por  el  tribunal.  Si  la  tesis   es   aceptada   y   sostenida   por   la   acusación,   ello   permite   acusar   por   el   nuevo   tipo   que   se   propuso.       48   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     En   todo   caso,   si   el   tribunal,   sin   usar   este   tipo   de   tesis,   y   sin   que   las   partes   se   acojan   a   ella,   condenara  a  un  delito  más  grave,  estaríamos  ante  un  motivo  de  casación  del  art.  851  LECrim.     C)  Informes  y  última  palabra   -­‐Art.  739  LECrim.  El  tribunal  cederá   la   última   palabra   una   vez  concluida  la  causa,  cuidando  el   tribunal  de  que  el  condenado  no  desvaríe.   El   presidente   del   tribunal   declarará   visto   para   sentencia   el   juicio,   art.   740   LECrim.   (fin   del   juicio  oral).   El   art.   743   LECrim,   obliga   a   que   existan   medios   de   grabación   de   video   y   de   sonido,   será   el   secretario   judicial   el   que   acredite   esa   grabación,   suponiendo   que   no   es   obligatoria   la   presencia   del   secretario   judicial   en   las   sesiones   del   juicio   oral.   Sin   embargo   las   partes   podrán   solicitar  la  presencia  de  éste  y  además  él  podrá  optar  por  estar  en  la  sala  o  no  cuando  así  lo   estime.  Si  no  estuviese  disponible  algún  medio  de  los  mencionados  para  grabar,  el  secretario   levantará  acta  sucinta  de  la  sesión  que  firmarán  todos  los  presentes.       13  –  LA  TERMINACIÓN  DEL  PROCESO  PENAL     13.1.  La  sentencia  penal:     a)  Concepto  y  clases   -­‐Es  el  acto  que  pone  fin  a  un  proceso,  decidiéndose  definitivamente  por  la  sentencia,  sobre  los   hechos   que   se   han   tratado   en   el   proceso.   En   el   proceso   penal,   se   ejercita   a   través   de   ella   la   potestad   punitiva   del   Estado.   No   se   admite   que   el   proceso   acabe   por   algo   distinto   a   una   sentencia,   una   vez   abierto   el   juicio   oral.   Y   sólo   a   través   de   sentencia   puede   declararse   esa   responsabilidad  criminal  y  que  merece  una  determinada  pena.   En  el  proceso  civil  caben  las  sentencias  absolutorias  en  instancia,  por  faltar  algún  presupuesto   procesal,  terminando  con  una  resolución  que  no  entra  en  el  fondo  del  asunto.  Pues  este  tipo   de  sentencias  no  caben  en  el  proceso  penal,  las  absoluciones  en  el  penal,  serán  absoluciones   libres,  no  pudiéndose  plantear  de  nuevo  la  cuestión.   Contenido  y  estructura  de  la  sentencia,  arts.  248.3  LOPJ  y  142  LECrim.   • Encabezamiento.   • Antecedentes  de  Hecho.  Se  recogerán  en  párrafos  numerados  y  separados,  los  hechos  que   van   a   tener   trascendencia.   Dentro   de   estos   antecedentes   deben   constatarse   aquellos   hechos  que  se  consideran  probados  (no  así  los  no  probados),  así  como  las  pruebas  en  las   que  se  ha  basado  el  órgano  judicial  para  ello.   La  ausencia  de  los  hechos  probados,  es  motivo  de  casación,  art.  851.1º  LECrim.   También  deberán  recogerse  las  calificaciones  que  han  hecho  las  partes.   • Fundamentos   Jurídicos.   En   ellos   se   recogen   las   prescripciones   legales,   doctrinales   o   jurisprudenciales,   que   fundamenten   a)en   primer   lugar   la   calificación   de   los   hechos,   b)el   grado   de   participación   de   los   sujetos   en   los   mismos,   c)la   existencia   de   circunstancias   modificativas  de  la  responsabilidad  penal  y  d)la  responsabilidad  civil  ex  delito.   • Fallo   o   parte   dispositiva.   Por   cada   acusado   debe   existir   un   fallo   (un   pronunciamiento   expreso   y   específico   sobre   su   responsabilidad   criminal,   civil   y   costas,   para   cada   acusado).  Mediante  el  mismo  el  tribunal  condenará  o  absolverá.  Tendrá  que  referirse  en   él  a  la  responsabilidad  civil  y  a  las  costas.     b)  Formación   -­‐Una  vez  concluida,  en  los  órganos  colegiados,  se  solicita  la  misma  para  su  estudio,  y  votación.   Las  sentencias  por  órganos  colegiados  llevan  un  ponente,  pero  los  disidentes  podrán  expresar   sus  votos  particulares  en  los  que  difieran  con  la  mayoría.   Una  sentencia  dictada  es  invariable,  pero  se  permite  que  en  los  días  siguientes,  si  se  apreciare   un  error  material  o  aritmético  se  podría  corregir,  siempre  que  el  error  no  sea  de  fondo.       c)  Requisitos  internos     49   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     -­‐La   sentencia   tiene   siempre   que   cumplir   con   2   requisitos,   el   de   exhaustividad   y   el   de   motivación.   • Exhaustividad  –  no  puede  dejar  ninguna  duda  sobre  la  responsabilidad  criminal  que  se   ha  planteado  sobre  la  causa,  deberá  resolverse  en  la  causa.  Si  en  el  fallo  se  obviase  algún   pronunciamiento,   pero   estuviere   probado   en   los   hechos   (pese   a   que   no   aparezca   en   el   fallo  reflejado,  siempre  que  quede  de  una  manera  clara  e  inequívoca  que  quede  reflejado   el  hecho  de  aplicar  la  ley  por  el  órgano),  se  entenderá  cumplida  la  exhaustividad.   • Motivación   –   El   TC   lo   ha   vinculado   con   la   tutela   judicial   efectiva,   que   las   resoluciones   estén   fundamentadas   en   derecho,   esto   es,   que   aparezcan   motivadas.   Si   no   hay   motivación,  si  no  está  fundamentada  en  derecho,  no  habrá  tutela  judicial  efectiva.   Además,   la   motivación   de   una   sentencia,   permite   a   las   partes   fundamentar   los   posteriores  recursos,  debido  a  que  deberán  saber  cuales  son  los  motivos  que  han  llevado   a  esas  conclusiones.  Deben  exponerse  las  razones  que  llevan  a  la  convicción,  porqué  el   tribunal  queda  convencido  de  que  los  hechos  son  así  y  hay  que  dictar  ese  fallo.   • La   valoración   de   la   prueba   –   Art.   741.1   LECrim,   en   nuestro   sistema   se   da   una   libre   valoración  de  la  prueba,  dependiendo  la  misma  del  razonamiento  y  de  la  formación  del   mismo   que   haga   el   juez.   Valorándolo   según   el   juez.   Esta   cláusula   de   “según   su   conciencia”,   no   implica   que   el   tribunal   pueda   hacer   una   valoración   según   a   él   le   de   la   gana,  tendrá  que  incluir  las  razones  que  le  llevan  a  valorar  en  un  sentido  o  en  otro  las   pruebas  practicadas,  sujetándose  al  resultado  de  las  mismas,  para  ello,  va  a  emplear  las   normas  de  la  lógica,  las  máximas  de  las  experiencia  o  de  la  sana  crítica  y  el  principio  de   normalidad  o  el  razonamiento  humano.   El   juez   no   podrá   condenar   por   hechos   que   no   hayan   sido   probado,   en   ello   radica   la   congruencia   entre   la   sentencia   y   la   acusación,   teniendo   que   existir   una   correlación   entre   sentencia  y  acusación,  entre  la  parte  dispositiva  de  la  sentencia  (fallo)  y  las  acusaciones.   La  congruencia  es:   • Es   un   deber   del   tribunal,   que   se   puede   incumplir   por   exceso   o   por   defecto.   Incumple  por  exceso  cuando  resuelve  más  allá  de  la  acusación  que  han  planteado   las   partes.   Por   defecto,   cuando   no   se   resuelve   sobre   todas   las   cuestiones   que   se   tenían  que  resolver.  Siendo  motivo  de  casación,  art.  851.3º  LECrim.   • Para   determinar  la  correlación,   fijándonos:   A)en   las   partes,   tendremos   que   atender   a   las   conclusiones   orales,   las   conformidades   que   pudiesen   darse   entre   las   partes,   o   si   se   hubiese   dado   la   tesis   del   art.   733   LECrim.   B)actos   del   tribunal,   tendrá   que   ser   la  sentencia,  pero  no  sólo  el  fallo,  sino  todos  los  elementos  que  forman  la  sentencia   entera.   • Contenido   de   la   correlación.   Esa   correlación   tendrá   un   doble   contenido,   uno   subjetivo  y  otro  objetivo.  A)  subjetivo,  la  sentencia  sólo  puede  referirse  a  personas   que  hayan  sido  acusadas,  tendrá  que  referirse  a  todas  esas  personas,  sin  olvidar  a   nadie.  B)  objetivo,  la  sentencia  no  puede  pronunciarse  sobre  hechos  distintos  a  los   que   se   han   incluido   en   la   acusación,   tendrán   que   tenerse   en   cuenta   en   cuando   al   tipo   y   la   pena   que   se   hayan   sostenido   por   parte   de   la   acusación.   Por   tanto,   se   infringe  la  congruencia  cuando  se  condena  por  un  delito  más  grave  del  que  se  ha   sostenido   por   la   acusación   (el   tipo   más   grave   se   tendrá   en   cuenta   por   los   tipos   penales   en   abstracto   y   no   por   moverse   dentro   de   la   pena   en   concreto   dentro   del   marco  penal  disponible).   • También   se   infringe   este   deber   cuando   habiendo   sostenido   la   tesis   del   art.   733   LEcrim,   ninguna   parte   acusadora   la   haga   suya,   el   tribunal   no   podrá   resolver   según   esa  tesis  que  él  mismo  ha  planteado,  salvo  que  la  coja  alguna  de  las  partes.     d)  Contenidos  particulares       50   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     13.2.  La  cosa  juzgada:     a)  Firmeza  (o  cosa  juzgada  formal)   Efectos  procesales.  El  efecto  procesal  por  excelencia  es  el  de  “cosa  juzgada”.  La  cosa  juzgada   es  aquella  institución  que  permite  que  la  sentencia  tenga  un  grado  de  certeza  necesario,  para   hacerla   irrevocable,   asegurando   que   no   será   modificada,   teniendo   un   carácter   definitivo   y   permanente.  Es  esencial  la  cosa  juzgada  para  asegurar  el  principio  de  seguridad  jurídica,  del   art.  9.3  CE.   Efectos   materiales   o   penales.   El   acusado   puede   ser   absuelto   o   condenado   en   la   sentencia,   caos   de   que   sea   absolutoria   será   puesto   en   libertad   inmediatamente,   si   la   sentencia   es   de   condena  se  ejecutará  inmediatamente.  La  ejecución  de  las  sentencias  de  condena  está  referida   al  carácter  firme  de  la  misma,  que  pase  el  plazo  de  recurso.   Además,   llevarán   aparejada   la   responsabilidad  civil,  así  como  las  costas,  que  son  los  efectos   económicos.   La  cosa  juzgada  lo  será  en  2  sentidos.  A)La  formal,  también  llamada  firmeza.  B)Y  la  material.   • La   cosa  juzgada  formal,   supone   el   cierre,   la   preclusión   de   los   medios   de   impugnación,   respecto   de   los   medios   de   impugnación   de   una   resolución.   Podrá   ser   debido   a   que   las   propias  leyes  no  permitan  recurso  contra  la  misma  (sentencias  del  TS),  o  que  cabiendo   recurso,   las   partes   hayan   dejado   correr   el   plazo   sin   presentar   recurso   alguno   (no   se   ejerciten  en  tiempo  y  forma).   Esta  firmeza  es  necesaria  para  que  exista  la  cosa  juzgada  material,  sin  firmeza  formal  no   podrá   darse   firmeza   material.   Una   sentencia   que   todavía   no   sea   firme   no   puede   ejecutarse  hasta  que  ésta  no  sea  firme.   • La   cosa   juzgada   material,   impide   que   un   juez   pueda   volver   a   tratar   sobre   el   tema,   cerrando  la  puerta  a  cualquier  otro  debate  sobre  los  hechos.  En  el  proceso  penal  no  sólo   tienen   este   efecto   de   cosa   juzgada   material   las   sentencias,   tanto   de   condena   /   absolución,  también  lo  tendrán  los  autos  de  sobreseimiento  libre  por  las  causas  del  art.   637   LECrim   (a)   cuando   se   declare   que   no   hay   indicios   de   la   comisión   de   un   hecho   delictivo,   b)   cuando   los   hechos   no   tengan   carácter   delictivo   y   c)   cuando   se   de   alguna   circunstancia  de  exención  de  la  responsabilidad  criminal).  También  tendrán  este  efecto   de   cosa   juzgada   material   los   autos   que   estimen   unas   determinadas   excepciones   (la   de   indulto,  de  prescripción,  y  de  cosa  juzgada).   La  cosa  juzgada  material,  puede  tener  un  sentido  positivo  (no  se  da  en  el  proceso  penal)   o   negativo,   en   el   proceso   penal   sólo   está   el   negativo,   supone   que   va   a   estar   vigente   el   llamado   principio   “non   bis   in   ídem”,   pero   hasta   ahí,   lo   que   se   haya   dictado   en   esos   autos   o   procesos   no   tendrá   valor   en   las   otras   personas   o   en   otros   procesos   (Ej.   Marta   del   Castillo,  lo  que  se  ha  firmado  en  la  resolución  de  menores,  no  afecta  a  los  posteriores).  El   contenido   material   no   vincula   en   el   resto   de   procesos   (sería   el   contenido   positivo),   no   prejuzga   el   contenido   de   resoluciones   posteriores.   Lo   que   se   prueba   en   un   proceso   no   será  probado  automáticamente  en  otros  procesos.   Límites  de  la  cosa  juzgada  en  lo  penal:   • Limitaciones   de   carácter   subjetivo   –   Sólo   despliega   sus   efectos   sobre   la   persona   del   acusado,   quien   haya   sido   juzgado   no   puede   ser   enjuiciado   por   los   mismos   hechos   independientemente   del   grado   de   participación   (no   puede   ser   juzgado   por   cómplice   y   luego   como   autor),   evitando   que   volvamos   a   juzgar   a   una   persona   por   los   mismos   hechos.   • Límites  de  carácter  objetivo  –  Se  extiendo  sólo  sobre  los  hechos  que  hayan  sido  objeto  de   acusación   y   posterior   juicio,   para   determinar   si   existe   cosa   juzgada   o   no,   habrá   que   fijarse   en   los   hechos,   no   en   la   calificación   (no   se   puede   juzgar   a   una   persona   por   los   mismos  hecho  pero  por  distintas  calificaciones).     Cabe   plantearse   la   duda   cuando   estamos   ante   unos   mismos   hechos   o   unos   nuevos   hechos   (común   esta   duda   en   los   delitos   continuados),   en   estos   casos   la   cosa   juzgada     51   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     actuará   en   los   que   hayan   sido   juzgado,   así   como   los   que   hayan   sido   cometidos   con   posterioridad,  aunque  hayan  sido  cometidos  posteriormente.   Por   tanto,   los   límites   para   que   opere   la   cosa   juzgada,   serían   mismo   acusado   y   mismos   hechos.   Ello   supone   también   que   una   sanción   penal   no   es   compatible   con   una   administrativa   (si   ya   se   ha  penado  penalmente,  no  puede  ser  penado  luego  administrativamente).  Si  es  compatible  la   pena  con  las  medidas  disciplinarias.   Tratamiento   procesal   de   la   cosa   juzgada   –   En   el   procedimiento  ordinario   (art.   666   LECrim),   la  cosa  juzgada  puede  ser  una  de  las  cuestiones  de  previo  pronunciamiento.  De  forma,  que  si   el  órgano  judicial  la  aprecia,  procederá  un  auto  de  sobreseimiento  libre.   Si   es   procedimiento   abreviado,   una   vez   abierto   el   juicio   oral,   el   juez   dará   un   inicio   de   intervenciones   para   que   cada   parte   exponga   lo   oportuno,   a   modo   de   previo   pronunciamiento,   en  la  que  las  partes  podrán  alegar  la  cosa  juzgada.   Hay  un  debate  sobre  si  puede  ser  expresada  en  cualquier  momento  (que  la  aprecie  el  juez  de   instrucción),  pero  la  doctrina  y  jurisprudencia  más  habitual  es  que  sólo  el  tribunal  juzgador   puede  apreciar  la  cosa  juzgada.   Por  último,  el  juez  podrá  observarlo  de  oficio,  o  a  instancia  de  parte.     b)  La  cosa  juzgada  material     14  –  LOS  MEDIOS  DE  IMPUGNACIÓN     14.1.  El  derecho  a  recurrir  en  el  proceso  penal     I. Conciliación,   entre   el   dogma   de   la   oralidad/inmediación,   y   el   derecho   a   recurrir   (la   inmediación  y  la  oralidad  supone  un  presupuesto  para  el  juicio  penal,  que  ha  de  verse).   II. Plenitud  y  extensión  de  las  distancias  o  grados  revisorios.   III. Articulación   con   el   derecho   interno   y   eficacia   de   las   resoluciones   de   los   órganos   jurisdiccionales  trasnacionales  (TEDH  y  Comité  de  derechos  humanos  de  la  ONU).   IV. Alcance  revisorio  y  encaje  de  la  casación  española,  con  el  sistema  de  segunda  instancia  y   recurso  efectivo,  en  materia  penal  trasnacional.   V. Introducción   o   no,   en   el   derecho   español,   de   la   garantía   de   persecución   penal   única,   y   extensión  de  la  misma  (no  se  puede  poner  en  peligro  la  libertad  de  una  persona  más  de   2  veces  en  un  mismo  caso  o  juicio,  la  5º  enmienda  de  EEUU).   VI. Derecho  al  recurso,  judicial  o  administrativo,  frente  a/de  las  resoluciones  de  los  órganos   fiscales   (MF)   y   de   investigación,   durante   la   etapa   preliminar   (Investigación   previa   del   MF).   -­‐Los   recursos   tienen   su   amparo   en   la   posibilidad   del   error   humano   y   ante   la   reacción   razonable  ante  posible  injusticias  o  error  judicial  (art.  24.1  CE  en  su  relación  con  el  art.  14.5   del  Pacto  de  Derechos  Civiles  y  Políticos  de  New  York  de  1966).   Concepto  de  Recurso  penal  –  es  un  instrumento  impugnativo,  dirigido  a  revisar  o  reformar   una  resolución  judicial  penal,  que  ha  causado  perjuicio  o  gravamen,  impidiendo  de  ese  modo   su  eficacia.   La   nota   o   efecto   común   a   todo   recurso   penal,   es   que   impiden   la   firmeza   o   la   cosa   juzgada   formal.  La  regulación  de  ello  está  en  el  art.  18  LOPJ,  “…las  resoluciones  judiciales  sólo  podrán   dejarse  sin  efecto,  en  virtud  de  los  recursos  previstos  en  las  leyes…”.   De  que  clases  pueden  ser  los  errores  que  se  combaten  con  los  recursos?  Errores  de  hecho  o  de   derecho.  ¿Y  los  vicios  que  se  impugnan?  Vicios  improcedentes  en  la  tramitación  del  proceso   (in  procedendo),  o  en  el  fondo  (in  iudicando).   Requisitos  o  condiciones  del  recurso:   a) Tiene  que  haber  una  resolución  previa.   b) Debe  haber  un  interés  para  recurrir,  es  un  vencimiento,  gravamen  o  perjuicio.   c) Legitimación  para  recurrir.     52   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     Clases  de  vencimiento  gravamen  o  perjuicio:     a) En   sentido   objetivo   o   punitivo   (summa   gravaminis   o   quantum   de   pena).   Ej.   Se   han   pedido  unos  años  y  se  han  dado  menos.   b) En   sentido   jurídico   o   formal,   consiste   en   alteraciones   en   el   título   de   condena   o   en   las   circunstancias  concurrentes  en  la  delimitación  del  tipo.     14.2.  Efectos  de  los  recursos     -­‐Los  efectos  son  el  devolutivo,  el  suspensivo  y  el  extensivo.   • Extensivo   –   Consiste   en   que   siendo   varios   los   condenados,   y   uno   solo   recurre,   se   extenderán   a   los   demás   no   recurrentes,   los   efectos   favorables   de   la   impugnación   (sólo   los  favorables).  Se  regula  en  el  art.  913  LECrim  para  el  recursos  de  casación,  pero  debe   ser  aplicable  a  cualquier  recurso.  Y  en  el  art.  861-­‐b  LECrim.     14.3.  Diseño  del  sistema  de  recursos     -­‐Los   recursos   pueden   ser   clasificados   en   ordinarios   y   extraordinarios,   excepcionales.   Devolutivos  y  no  devolutivos.  Intrumentales.   • Ordinarios   –   Ordinarios   cuando   no   hay   motivos   tasados   y   hay   amplitud   de   revisión.   Ordinarios  y  devolutivos:  reposición,  la  reforma,  la  súplica,  la  revisión,  la  apelación  y  la   queja  como  sustitutivo.   • Extraordinarios  –  Motivos  tasados.  Revisión  y  anulación.   • Excepcionales  -­‐  Aquellos  que  combaten  la  cosa  juzgada  material.  De  revisión  penal  y  el   de  anulación   • Devolutivos  –  Que  se  devuelve  o  reenvía  el  conocimiento  del  asunto.   • No  devolutivos  –  Siguen  permaneciendo  en  el  órgano  que  se  recurre.   • Instrumentales   –   Aquellos   que   no   tienen   una   finalidad   decisoria   por   si   mismos.   Instrumentales  y  devolutivos,  está  el  de  queja.     El   recurso   de   reposición   –   procede   contra   todas   las   diligencias   de   ordenación   de   los   Secretarios   Judiciales,   y   contra   todos   sus   decretos   que   no   sean   recurribles   en   revisión   por   imperativo  legal.  Se  da  un  plazo  de  3  días,  art.  211  LECrim.     14.4.  Recursos  no  devolutivos:     a)  Recurso  de  reforma   -­‐En   el   ordinario,   cabe   contra   todos   los   autos   y   providencias   de   los   jueces   de   instrucción,   excepto  cuando  expresamente  de  excluya.  Ej.  No  se  concede  contra  el  auto  de  conclusión  del   sumario.  El  plazo  es  de  3  días.   En  el  procedimiento  abreviado,  se  da  contra  los  autos  y  providencias  del  juez  de  instrucción  y   del   juzgado   de   lo   penal,   siempre   que   no   esté   exceptuado   del   recurso.   No   tiene   carácter   previo   a  la  apelación  (art.  766.1  y  766.2  LECrim).  Plazo  de  2  días.   En  el  juicio  rápido  son  irrecurribles  las  resoluciones  interlocutorias,  por  tanto  no  hay  recursos   ni  plazo  para  éstos.     b)  Recurso  de  súplica   14.5.  Recursos  devolutivos  ordinarios:     a)  La  apelación   -­‐Cabe   una   apelación   contra   los   autos   del   juez   de   instrucción   y   de   los   del   juzgado   de   los   penal,   en  el  procedimiento  abreviado,  y  también  en  el  procedimiento  de  menores.   El   recurso   de   apelación,   cabe   también   contra   delitos   leves   (faltas   de   antes),   o   contra   delitos   que   lleven   los   juzgados   centrales   de   lo   penal,   en   el   procedimiento   abreviado,   y   las   dictadas     53   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     por   los   juzgados   de   instrucción   en   el   servicio   de   guardia,   tratándose   en   el   juicio   rápido,   cuando  ello  es  posible.   También   cabe   contra   los   autos   definitivos   de   las   AP,   estimando   las   excepciones   de   cosa   juzgada,  indulto  y  prescripción  del  delito.   También  se  da  contra  resoluciones  de  juzgados  de  vigilancia  penitenciaria,  ordinario  y  central,   en  materia  de  ejecución  de  pena  y  régimen  penitenciario.     b)  Recurso  de  queja  como  sustitutivo  de  la  apelación   -­‐Supuestos  en  que  cabe  el  recurso  de  queja,  como  sustitutivo  de  la  apelación.   Cabe   recurso   de   queja   contra   los   autos   no   apelables   del   juzgado   de   instrucción   (art.   218   LECrim).  Como  instrumental  (para  pedir  que  se  admita  otro  recurso),  cabe  contra  el  agravio   que   se   estima   producido   contra   el   órgano   que   lo   dictó,   impidiendo   que   sea   objeto   de   un   autentico  recurso.  También  cabe  contra  la  negativa  a  la  admisión  de  un  recurso  de  apelación  o   de  queja  como  su  sustitutivo.   También  cabe  contra  el  auto  de  las  AP,  o  de  la  sala  de  los  Civil  y  Penal  de  los  TSJ,  en  los  que  se   deniegue   a   quien   desea   recurrir,   testimonio   de   la   resolución   que   se   quiere   recurrir,   y   que   debe  aportarse  ante  la  Sala  2ª  del  TS,  para  formalizar  recurso  de  casación.     14.6.  Recursos  devolutivos  instrumentales:  La  queja  por  denegación  de  otro  recurso     -­‐     14.7.  Recursos  devolutivos  extraordinarios:  El  recurso  de  casación     -­‐La  casación  penal  es  un  medio  de  impugnación  devolutivo,  por  el  que  se  pide  a  un  TS,  único   en  su  clase,  la  anulación  de  resoluciones  definitivas  de  los  tribunales  inferiores,  no  sujetas  ya  a   ninguna  otra  impugnación,  por  errores  de  derecho  sustantivo  o  procesal.   El  fin  de  la  casación  penal  es  la  revisión  de  la  aplicación   de  la  ley,  hecha  por  los  tribunales  de   instancia,   revisión   por   tanto   de   la   aplicación   jurídica   y   no   fáctica.   El   control   de   la   casación   penal.  Pedir  Antonio.       En   cualquier   caso,   el   TS   por   la   vía   de   la   casación,   debe   controlar   la   razonabilidad   de   la   decisión,   y   por   tanto,   si   se   han   respetado   las   reglas   de   la   lógica,   de   la   recta   razón   y   de   las   máximas  de  experiencia.   ¿Cuáles  son  las  funciones  en  abstracto  que  deben  cubrir  el  recurso  de  casación?   a) La   profiláctica   (derecho   objetivo),   por   tanto,   la   tutela   de   la   aplicación   de   la   ley.   El   ius   constitutionis.   b) La  dikelógica,  la  ciencia  de  la  justicia,  que  es  no  sólo  la  tutela  del  derecho  objetivo,  sino   también  el  derecho  de  los  litigantes  (ius  litigatoris).   c) Función   uniformadora.   Es   propia   del   proceso   civil,   pero   no   se   da   en   sentido   estricto,   puesto   que   no   existe   un   recurso   en   interés   de   la   ley,   prima   el   principio   de   legalidad   penal.  Por  tanto,  no  existe  un  motivo  de  infracción  de  doctrina  legal.   Es   un   recurso   extraordinario   con   motivos   tasados.   Sólo   afecta   a   materias   jurídicas   y   no   fácticas,  del  que  conoce  un  órgano  único,  el  TS.   Efectos   del   recurso   de   casación:   A)   suspensivo,   se   suspende   la   facultades   de   cognición   del   órgano   que   conoce,   B)   Devolutivo   porque   va   a   otro   órgano   y   C)   Extensivo   en   caso   de   que   proceda.   Legitimación   para   interponer   el   recurso   de   casación   (art.   854   LECrim),a)   será   el   MF,   b)   los   que   hayan   sido   parte   en   los   juicios   criminales,   c)   los   que   sin   haber   estado   en   ella   resulten   perjudicados  (responsable  civil  subsidiario),  D)  los  herederos  de  unos  y  otros,  e)  los  actores     54   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     civiles,   en   cuanto   pueda   afectar   a   las   indemnizaciones,   reparaciones,   etc,   que   se   hayan   reclamado.   Requisito  de  admisibilidad  que  se  establece  para  el  recurso  de  casación.  Es  la  constitución  de   un  depósito  en  dinero  de  cuantía  variable,  en  función  de  la  persona  del  recurrente  y  del  tipo   de   delito   enjuiciable   (arts.   857   y   875   LECrim).   Hay   2   clases,   a)infracción   de   ley   y   b)para   el   quebrantamiento   de   forma,   que   se   exige   un   presupuesto   de   admisibilidad   específico,   que   es   que   se   hubiese   solicitado   la   subsanación   del   defecto   observado   en   el   momento   de   haberse   producido.   No   cabe   ningún   recurso   ante   la   casación,   sólo   cabrá   el   proceso   de   revisión   si   procede   y   el   posible  amparo  constitucional.   También  cabe  el  recurso  de  casación  contra  autos  y  contra  los  supuestos  del  art.  848  LECrim.   Contra  autos  de  sobreseimiento  libre,  por  considerar  que  los  hechos  no  han  sido  constitutivos   de  delitos  y  siempre  que  los  hechos  no  hubiesen  imputados  a  nadie.   Autos  dictados  sobre  cuestiones  dictadas  con  la  competencia.   Autos  de  remisión  del  sumario  al  juzgado  de  instrucción  o  de  paz,  por  considerarse  los  hechos   constitutivos  de  falta.   Autos  que  se  pronuncien  sobre  la  fijación  del  límite  de  cumplimiento  de  las  condenas  en  los   supuestos  previstos  en  el  art.  76  CP.   Los  autos  dictados  por  las  AP  o  la  AN,  resolviendo  recursos  de  apelación,  contra  los  juzgados   de  vigilancia  penitenciaria  contra  el  máximo  de  fijamientos  de  una  condena  o  denegando  su   fijación.     Art.  847  LECrim,  procede  el  recurso  de  casación  contra:   A)     B)  La  sentencia  dictada  por  las  AP  en  juicio  oral  y  única  instancia.   ¿cuándo  se  entiende  la  infracción  de  ley  para  que  se  imponga  el  recurso  de  casación?  Art.  849   LECrim.   A)   Cuando   se   hubiere   infringido   un   precepto   penal   de   carácter   sustantivo   u   otra   norma  jurídica  del  mismo  carácter,  que  deba  ser  observada  en  la  aplicación  de  la  ley  penal.  B)   Cuando   haya   existido   error   en   la   apreciación   de   la   prueba   que   demuestren   el   error   del   juzgador,  etc.     Queda   excluido   de   la   casación:   a)   las   dictadas   en   segunda   instancia   por   las   AP,   salvo   en   el   proceso   de   menores,   tampoco   las   dictadas   en   segunda   instancia   por   la   AN,   B)   tampoco   las   causas   dictadas   contra   aforados,   dictadas   por   el   TSJ.   C)   las   dictadas   en   procesos   por   faltas.   D)   aquellas  que  conozcan  los  juzgados  de  los  penal  y  juzgados  centrales  de  lo  penal.     En   que   supuestos   puede   imponerse   recurso   de   casación   por   infracción   de   forma,   art.   850   LECrim  (leer).  Vicios  con  anterioridad  en  la  sentencia.   Respecto   a   vicios   cometidos   en   la   misma   sentencia   (art.   851   LECrim,   números   1   al   6,   leer   también).     ¿Qué  infracciones  son  alegables?  A)  Todas  las  que  afectan  a  derechos  o  garantías  procesales   constitucionalizadas.  B)  la  infracción  del  derecho  a  la  presunción  de  inocencia.     Hay   una   seria   de   recursos,   como   son   el   recurso   de   casación   para   la   unificación   de   la   doctrina,   que   cabe   en   la   responsabilidad   del   menor,   así   como   otro   para   el   ámbito   de   vigilancia   penitenciaria.     Fases  del  recurso  de  casación  penal,  el  órgano  que  conoce  y  el  objeto  de  cada  una  de  ellas.     55   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II     Fase  de  preparación  –  tiene  lugar  ante  el  tribunal  que  dictó  la  resolución,  tiene  por  objeto  la   obtención   de   un   testimonio   de   la   resolución   recurrida,   para   que   en   su   base   pueda   interponerse  el  recurso  y  el  emplazamiento  de  las  partes  ante  el  TS.   Fase   de   interposición   –   ante   el   TS,   supone   la   formalización   del   recurso,   con   expresa   alegación   y  justificación  de  los  motivos  en  que  se  fundamenta.   Fase  de  sustanciación  –  ante  el  TS,  supone  la  posible  impugnación  del  recurso  por  las  partes,   el   estudio   por   el   tribunal   de   los   motivos   de   casación   alegados,   pronunciándose   sobre   su   admisión  o  inadmisión.   Fase  de  decisión  –  por  el  TS,  una  vez  admitido  el  recurso,  se  pronuncia  sobre  la  procedencia  o   improcedencia   de   los   motivos   aludidos,   estimándolos   o   desestimándolos,   acogiéndolos   o   rechazándolos  por  tanto.     14.8.  El  proceso  de  revisión     -­‐El  nuevo  recurso  de  revisión  cabe  frente  a  los  decretos  del  Secretario  Judicial,  que  no  hayan   sido  recurridos  en  reposición,  ante  el  órgano  judicial  que  esté  actuando.  Se  da  en  un  plazo  de   3  días.   Procesos  (recursos)  excepcionales  –  Tienden  a  impugnar  o  destruir  la  cosa  juzgada  material.   Revisión  penal  y  el  de  anulación.  Es  un  proceso  y  no  un  recurso,  por  el  que  se  ataca  la  cosa   juzgada  material  de  una  sentencia  penal  firme.  Que  se  reputa  injusta,  con  base  a  determinados   motivos.   En   particular,   por   hechos   falsos   o   hechos   nuevos.   No   hay   sujeción   a   plazo   alguno   para   interponer   este   proceso   excepcional.   Requisitos   para   revisar   la   sentencia   eventualmente   revisables   (arts.   954.1   y   792.3)   a)   Haber   sido   dictada   en   un   proceso   por   delito,   b)   dictada   por   un  órgano  español,  c)  que  la  sentencia  sea  definitiva,  d)  que  la  sentencia  sea  firme  (no  quepa   ningún  recurso)  y  e)  que  se  condene  a  una  pena  y  no  a  una  medida  de  seguridad.   Los  motivos  de  revisión  penal  están  en  el  art.  954  LECrim  (leer  y  añadir).  2  más  no  previstos   en   la   LECRim:   A)Duplicación   de   sentencias   (328.5   Ley   procesal   militar),   B)   inconstitucionalidad  de  la  ley  penal  (art.  40.1  LOTC).     14.9.  El  denominado  recurso  de  anulación     -­‐797   y   803   LECrim,   es   un   medio   de   impugnación   de   la   cosa   juzgada,   contra   la   sentencia   dictada   en   primera   instancia   o   en   apelación,   frente   a   un   imputado   ausente,   se   da   en   el   procedimiento  abreviado,  pero  también  se  extiende  al  rápido  en  determinados  delitos.   Motivos  del  recurso  de  anulación  y  competencia.  El  motivo  es  único,  cuando  una  persona  haya   sido  condenada  en  rebeldía  a  pena  privativa  de  libertad  (pena  de  prisión  inferior  a  2  años)  o   de  otra  naturaleza  (inferior  a  6  años),  debido  a  que  se  ha  dictado  en  ausencia.  Conoce  la  AP.     15  –  LOS  PROCESOS  PENALES     I.  LOS  PROCEDIMIENTOS  ORDINARIOS:   15.1.  Sistematización   15.2.  El  procedimiento  común  ordinario.  Concepto.  Naturaleza.   15.3.  El  proceso  abreviado:     a)  Antecedentes.  Crisis  de  la  instrucción  preparatoria     b)  Concepto.  Naturaleza.  Características  generales   15.4.  El  procedimiento  para  el  enjuiciamiento  rápido  de  determinados  delitos:     a)  Regulación     b)  Naturaleza  jurídica   15.5.  El  juicio  por  faltas:     a)  Concepto.  Naturaleza.  Caracteres.     56   Vicente  Olmos  Ros   Apuntes  de  Clase   D.  Procesal  II       b)  Problemas  constitucionales   II.  EL  PROCEDIMIENTO  ANTE  EL  TRIBUNAL  DEL  JURADO:   15.1.  Preliminar   15.2.  Referencias  históricas  y  de  Derecho  comparado.  Concepto.  Naturaleza   15.3.  Aspectos  fundamentales   III.  EL  PROCEDIMIENTO  DE  RESPONSABILIDAD  PENAL  DEL  MENOR:   15.1.   Criterios   orientadores   de   la   regulación   por   LO   5/2000,   de   12   de   enero   y   perspectivas  de  futuro.  Concepto   15.2.  Naturaleza   15.3.   Principios   informadores;   en   especial   su   entendimiento   del   principio   acusatorio.   Fines   IV.  ESPECIALIDADES  PROCEDIMIENTALES   15.1.  En  procesos  contra  Senadores  y  Diputados   15.2.  En  procesos  por  calumnias  e  injurias   15.3.   Particularidades   en   procesos   por   delitos   cometidos   por   cualquier   medio   de   publicación  o  difusión     57   ...