Tema 8: Insolvencias punibles (2013)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Penal II
Año del apunte 2013
Páginas 9
Fecha de subida 17/10/2014
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Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8   Tema  8:  Insolvencias  punibles     Insolvencias  punibles   Las  insolvencias  punibles  quedan  tipificadas  en  el  capítulo  séptimo  del  título  XIII   de  libro  segundo  del  Código  Penal     CAPÍTULO  VII    De  las  insolvencias  punibles   Artículo  257   1. Será   castigado   con   las   penas   de   prisión   de   uno   a   cuatro   años   y   multa   de   doce   a   veinticuatro  meses:     i. 1.º  El  que  se  alce  con  sus  bienes  en  perjuicio  de  sus  acreedores.     ii. 2.º   Quien   con   el   mismo   fin,   realice   cualquier   acto   de   disposición   patrimonial   o   generador   de   obligaciones   que   dilate,   dificulte   o   impida  la  eficacia  de  un  embargo  o  de  un  procedimiento  ejecutivo  o   de   apremio,   judicial,   extrajudicial   o   administrativo,   iniciado   o   de   previsible  iniciación.     2. Lo   dispuesto   en   el   presente   artículo   será   de   aplicación   cualquiera   que   sea   la   naturaleza   u   origen   de   la   obligación   o   deuda   cuya   satisfacción   o   pago   se   intente   eludir,  incluidos  los  derechos  económicos  de  los  trabajadores,  y  con  independencia  de   que  el  acreedor  sea  un  particular  o  cualquier  persona  jurídica,  pública  o  privada.     3. En   el   caso   de   que   la   deuda   u   obligación   que   se   trate   de   eludir   sea   de   Derecho   público   y  la  acreedora  sea  una  persona  jurídico  pública,  la  pena  a  imponer  será  de  uno  a  seis   años  y  multa  de  doce  a  veinticuatro  meses.     4. Las  penas  previstas  en  el  presente  artículo  se  impondrán  en  su  mitad  superior  en  los   supuestos   previstos   en   los   ordinales   1.º,   4.º   y   5.º   del   apartado   primero   del   artículo   250.     5. Este   delito   será   perseguido   aun   cuando   tras   su   comisión   se   iniciara   una   ejecución   concursal.     Artículo  258   El   responsable   de   cualquier   hecho   delictivo   que,   con   posterioridad   a   su   comisión,   y   con   la   finalidad   de   eludir   el   cumplimiento   de   las   responsabilidades   civiles   dimanantes   del   mismo,   realizare   actos   de   disposición   o   contrajere   obligaciones   que   disminuyan   su   patrimonio,   haciéndose   total   o   parcialmente   insolvente,   será   castigado   con   la   pena   de   prisión   de   uno   a   cuatro  años  y  multa  de  doce  a  veinticuatro  meses.     Artículo  259   Será   castigado   con   la   pena   de   uno   a   cuatro   años   de   prisión   y   multa   de   12   a   24   meses,   el   deudor   que,   una   vez  admitida   a   trámite   la   solicitud   de   concurso,   sin  estar   autorizado   para   ello  ni  judicialmente  ni  por  los  administradores  concursales,  y  fuera  de  los  casos  permitidos   por   la   ley,   realice   cualquier   acto   de   disposición   patrimonial   o   generador   de   obligaciones,   destinado  a  pagar  a  uno  o  varios  acreedores,  privilegiados  o  no,  con  posposición  del  resto.         90   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8     Artículo  260   1. El  que  fuere  declarado  en  concurso  será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de  dos  a  seis   años   y   multa   de   ocho   a   24   meses,   cuando   la   situación   de   crisis   económica   o   la   insolvencia  sea  causada  o  agravada  dolosamente  por  el  deudor  o  persona  que  actúe   en  su  nombre.     2. Se   tendrá   en   cuenta   para   graduar   la   pena   la   cuantía   del   perjuicio   inferido   a   los   acreedores,  su  número  y  condición  económica.     3. Este   delito   y   los   delitos   singulares   relacionados   con   él,   cometidos   por   el   deudor   o   persona   que   haya   actuado   en   su   nombre,   podrán   perseguirse   sin   esperar   a   la   conclusión  del  proceso  civil  y  sin  perjuicio  de  la  continuación  de  este.  El  importe  de  la   responsabilidad  civil  derivada  de  dichos  delitos  deberá  incorporarse,  en  su  caso,  a  la   masa.     4. En   ningún   caso,   la   calificación   de   la   insolvencia   en   el   proceso   civil   vincula   a   la   jurisdicción  penal.     Artículo  261   El   que   en   procedimiento   concursal   presentare,   a   sabiendas,   datos   falsos   relativos   al   estado   contable,   con   el   fin   de   lograr   indebidamente   la   declaración   de   aquel,   será   castigado   con   la   pena  de  prisión  de  uno  a  dos  años  y  multa  de  seis  a  12  meses.     Artículo  261  bis   Cuando   de   acuerdo   con   lo   establecido   en   el   artículo   31   bis   una   persona   jurídica   sea   responsable   de   los   delitos   comprendidos   en   este   Capítulo,   se   le   impondrán   las   siguientes   penas:         a) Multa   de   dos   a   cinco   años,   si   el   delito   cometido   por   la   persona   física   tiene   prevista  una  pena  de  prisión  de  más  de  cinco  años.     b) Multa   de   uno   a   tres   años,   si   el   delito   cometido   por   la   persona   física   tiene   prevista   una   pena   de   prisión   de   más   de   dos   años   no   incluida   en   el   inciso   anterior.     c) Multa  de  seis  meses  a  dos  años,  en  el  resto  de  los  casos.     Atendidas   las   reglas   establecidas   en   el   artículo   66   bis,   los   jueces   y   tribunales   podrán   asimismo  imponer  las  penas  recogidas  en  las  letras  b)  a  g)  del  apartado  7  del  artículo  33.     Alzamiento  de  bienes   ! Consiste  en  provocar  la  situación  de  insolvencia  frente  a  los  acreedores.     Ejemplos:  ocultación  o  destrucción  de  bienes/donaciones,  ventas…   Sabiendo   que   hay   un   acreedor   que   quiere   ejecutar   su   derecho   de   crédito   contra  mis  bienes  voy  a  ocultarlos  para  que  no  te  puedan  ejecutar.     ! Alzamiento  de  bienes  también  sería  cuando  teniendo  conocimiento  de  que   hay   un   embargo   o   procedimiento   contra   ti,   en   proceso   o   de   previsible   iniciación,  realizas  cualquier  acto  de  disposición  patrimonial  o  generador  de   obligaciones  que  dilata  o  dificulta  dicho  embargo.         91   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8   ! Alzamiento  consistiría  también  en  quien  sustrae  del  patrimonio  sus  bienes   cuando  es  responsable  de  un  delito  y  quiere  evadir  la  responsabilidad  civil.       Estos  delitos  tipificados  en  los  artículos  257  y  258  CP  se  castigarán  con  una  pena   de  prisión  de  uno  a  cuatro  años  y  multa  de  doce  a  veinticuatro  meses.       Elementos  del  alzamiento  de  bienes   Bien  jurídico  protegido:  derecho  de  crédito  de  los  acreedores     Presupuesto:  que  haya  una  obligación  o  deuda  pública  o  privada.  El  delito  descansa   en  la  existencia  de  una  relación  jurídica  obligacional  preexistente  a  la  comisión  del   delito  aunque  no  es  necesario  que  esté  vencida.       No  es  necesario  que  las  deudas  estén  vencidas  o  sean  exigibles  en  el  momento  del   alzamiento.  Cabe  incluso  el  alzamiento  de  bienes  antes  de  que  nazca  la  deuda.     El  sujeto  activo  sólo  puede  ser  el  deudor  o  el  responsable  de  un  delito  o  personas   jurídicas.    El  sujeto  pasivo  será  el  acreedor  o  acreedores.       La   acción   consiste   en   alzarse,   es   decir   en   hacerse   insolvente.   El   estado   de   insolvencia  se  puede  definir  como  la  creencia  generalizada  de  que  una  persona  se   encuentra  en  una  situación  económica  tal  que  no  le  permite  responder  en  caso  de   incumplimiento  de  sus  obligaciones.       El  objeto  material  sobre  el  que  recae  la  acción  son  los  bienes  propiedad  del  deudor.       El   resultado   típico   puede   ser   insolvencia   total   o   parcial.   Tampoco   hará   falta   que   sea  real  sino  que  puede  ser  ficticia.       Se  consuma  este  delito  con  la  situación  de  insolvencia  o  el  resultado  de  perjuicio   efectivo  de  los  acreedores.         Tipo   subjetivo:   Sólo   admitirá   comisión   dolosa.   Se   requiere   además   un   elemento   subjetivo  del  injusto,  que  sea  en  perjuicio  de  los  acreedores       Relaciones  concursales  con  otros  delitos:   o Entre   alzamiento   de   bienes   y   estafa   de   contrato   simulado   prima   el   alzamiento     o Entre  alzamiento  de  bienes  y  falsedades  en  documento  público  se  castigará   como  concurso  medial.     o Entre   alzamiento   de   bienes   y   falsedades   en   documento   privado   se   castigará   el  alzamiento  de  bienes.       No  constituye  delito  de  insolvencia  punible:     1) Riesgo   permitido   (ejemplo:   mala   gestión...)   no   hay   dolo   orientado   hacia  insolvencia     92   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8   2) Favorecimiento  de  acreedores  cuando  no  hay  proceso  concursal.     Tipo  agravado  del  alzamiento   Se  agravará  la  pena  cuando:   o Sea   una   deuda   o   obligación   de   derecho   público   y   la   acreedora   sea   una   persona   jurídica   pública   "   pena   de   uno   a   seis   años   y   multa   de   doce   a   venticuatro  meses.     o Cuando  concurran  los  supuestos  1º,  4º  y  5º  del  250  (Estafa)  "  pena  en  su   mitad  superior     1. Revista   especial   gravedad,   atendiendo   a   la   entidad   del   perjuicio   y   a   la   situación  económica  en  que  deje  a  la  víctima  o  a  su  familia     4. Cuando  el  valor  de  la  defraudación  supere  los  50.000  euros     5. La   estafa   recaiga   sobre   cosas   de   primera   necesidad,   viviendas   u   otros   bienes  de  reconocida  utilidad  social       Delitos  en  el  ámbito  del  procedimiento  concursal   Quiebra,  concurso  y  suspensión  de  pagos  se  reconducen  al  mismo  procedimiento   denominado  concurso.     Cuando   una   persona   jurídica   no   puede   hacer   frente   a   sus   obligaciones   tiene   la   posibilidad   de   declararse   en   concurso   para   liquidar   ordenadamente   sus   bienes   o   bien   para   establecer   un   convenio   con   los   acreedores.   En   la   práctica,   casi   en   la   totalidad   de   los   casos   se   acaba   en   una   liquidación   ordenada.   Éste   es   un   procedimiento  del  orden  civil/mercantil.  En  este  capítulo  estudiamos  los  posibles   delitos  que  se  pueden  cometer  en  este  procedimiento,  es  decir  el  ámbito  del  mismo   que  incumbe  al  derecho  penal.       En  el  ámbito  del  concurso  se  pueden  realizar  tres  tipos  de  delitos:   o Favorecimiento  de  acreedores   o Causación  o  agravación  de  la  insolvencia   o Presentación  de  datos  falsos  contables     Además  veremos  los  delitos  que  pueden  efectuar  los  administradores  concursales   por  su  posición  privilegiada  respecto  de  la  empresa.         Favorecimiento  de  acreedores  (259)   Mientras   que   en   el   alzamiento   no,   en   el   concurso   favorecer   a   unos   acreedores   frente  a  otros  si  que  es  delito.  Esto  se  fundamenta  en  que  en  el  concurso  el  orden   de  pago  está  ordenado,  hay  una  prelación  de  créditos  específica  determinada  por   ley.         93   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8   Es  condición  necesaria  que  haya  un  auto  de  admisión  a  trámite  del  concurso  (del   ámbito   civil).   Esta   admisión   es   un   elemento   objetivo   del   tipo   sin   la   cual   no   podríamos  hablar  de  este  delito.       Se  castiga  el  favorecimiento  de  acreedores  con  una  pena  de  prisión  de  uno  a  cuatro   años  y  multa  de  doce  a  veinticuatro  meses.     Volviendo   a   lo   dicho   en   la   primera   frase   respecto   del   alzamiento   de   bienes,   si   no   hay   ningún   procedimiento   en   el   que   se   haya   asignado   una   prelación   de   créditos   (como   el   procedimiento   concursal)   será   completamente   lícito   favorecer   a   unos   acreedores   en   perjuicio   de   otros.   Es   decir   que   no   se   considerará   culpable   de   alzamiento   de   bienes   a   quien   se   ponga   en   una   situación   de   insolvencia   por   satisfacer  las  obligaciones  con  algunos  de  sus  acreedores;  actuará  como  causa  de   justificación.       Causación  o  agravación  de  la  insolvencia  (260)   Si  la  empresa  se  ha  situado  dolosamente  en  la  situación  del  concurso  o  ha  agravado   ese  estado  de  insolvencia  estará  incursa  en  el  tipo  de  este  delito.     Para   que   haya   delito   debe   estar   declarado   el   concurso   mediante   un   auto   de   declaración  del  concurso  (el  ámbito  civil).  Para  proceder  por  delito  concursal  no  es   necesario  que  el  proceso  civil  haya  concluido,  sino  sólo  que  haya  llegado  a  la  fase   de   declaración   del   concurso.   Sin   embargo,   si   antes   del   inicio   del   procedimiento   concursal   se   detecta   alzamiento   de   bienes,   este   delito   podrá   ser   perseguido   independientemente  del  procedimiento  civil  que  se  inicie.       Se  consuma  con  la  causación  de  efectivo  perjuicio.       El   sujeto   activo   puede   ser   tanto   el   deudor   como   una   persona   que   actúe   en   su   nombre.       El  delito  exige  una  comisión  dolosa.       El  procedimiento  penal  es  completamente  independiente  del  concursal  a  pesar  de   que   para   empezar   aquél   hace   falta   que   se   declaré   el   concurso   en   la   jurisdicción   civil.  Se  le  puede  absolver  en  uno  y  condenar  en  otro.  La  decisión  del  juez  concursal   no   vincula   al   juez   penal   ni   viceversa,   por   lo   que   se   le   podrá   calificar   como   culpable   en  el  ámbito  civil  pero  absolverse  en  el  penal.       La   pena   aplicable   será   prisión   de   dos   a   seis   años   y   multa   de   seis   a   veinticuatro   meses.       Presentación  de  datos  falsos  contables  (261)   Consiste   en   una   conducta   dirigida   a   ocultar   la   situación   real   de   la   empresa   tanto   al   juez  como  al  administrador  concursal.  Es  decir  en  presentar  datos  falsos  relativos   al  estado  contable  con  el  fin  de  lograr  indebidamente  la  declaración  del  concurso.   La  propia  Ley  Concursal  establece  este  supuesto  como  culpable,  a  pesar  de  ésto  el   CP  le  da  un  tratamiento  autónomo.       94   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8     Para   estar   incurso   en   este   delito   se   requiere   estar   dentro   del   procedimiento   concursal,  considerado  el  inicio  de  éste  por  el  auto  de  admisión  del  concurso.       Habrá  concurso  medial  con  el  delito  contable.       Delitos  de  los  administradores  concursales   Hay   una   serie   de   delitos   que   pueden   cometer   los   administradores   concursales.   Éstos  son  principalmente:     • Delito  de  apropiación  indebida     • Delitos  societarios   o Delito  de  falsedad  de  cuentas  (290).  Empresario  y  administrador   falsean  las  cuentas  conjuntamente.   o Negación  de  información  (293)  a  la  que  tengan  derecho  de  modo   manifiesto   o Administración  desleal  (295).     Todos  estos  delitos  los  veremos  más  adelante  en  el  programa.     Alteración  de  precios  en  concursos  y  subastas   Quedan   tipificados   en   el   capítulo   octavo   del   título   XIII   de   libro   segundo   del   Código   Penal     CAPÍTULO  VIII    De  la  alteración  de  precios  en  concursos  y  subastas  públicas     Artículo  262   1. Los   que   solicitaren   dádivas   o   promesas   para   no   tomar   parte   en   un   concurso   o   subasta   pública;   los   que   intentaren   alejar   de   ella   a   los   postores   por   medio   de   amenazas,  dádivas,  promesas  o  cualquier  otro  artificio;  los  que  se  concertaren  entre   sí  con  el  fin  de  alterar  el  precio  del  remate,  o  los  que  fraudulentamente  quebraren  o   abandonaren  la  subasta  habiendo  obtenido  la  adjudicación,  serán  castigados  con  la   pena   de   prisión   de   uno   a   tres   años   y   multa   de   12   a   24   meses,   así   como   inhabilitación   especial   para   licitar   en   subastas   judiciales   entre   tres   y   cinco   años.   Si   se   tratare   de   un   concurso   o   subasta   convocados   por   las   Administraciones   o   entes   públicos,   se   impondrá   además   al  agente   y   a   la   persona   o   empresa   por   él   representada   la   pena   de   inhabilitación  especial  que  comprenderá,  en  todo  caso,  el  derecho  a  contratar  con  las   Administraciones  públicas  por  un  período  de  tres  a  cinco  años.     2. El  juez  o  tribunal  podrá  imponer  alguna  o   algunas  de  las  consecuencias  previstas  en   el   artículo   129   si   el   culpable   perteneciere   a   alguna   sociedad,   organización   o   asociación,  incluso  de  carácter  transitorio,  que  se  dedicare  a  la  realización  de  tales   actividades.         La   pena   a   imponer   consiste   en   uno   a   tres   años   de   prisión   y   multa   de   doce   a   veinticuatro  meses.     95   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8     Tipo  objetivo:  La  acción  típica  es  una  de  las  siguientes:   • Solicitar  dádivas  o  promesas  para  no  tomar  parte  en  el  concurso  o  subasta   pública.   • Intentar   alejar   de   la   subasta   a   los   postores   mediante   amenazas,   dádivas,   promesas  o  cualquier  otro  artificio   • Concertarse  entre  sí  con  el  fin  de  alterar  el  precio  del  remate   • Fraudulentamente   quebrar   o   abandonar   la   subasta   habiendo   obtenido   la   adjudicación   • Legalmente   no   hay   un   límite   mínimo   de   cantidad   para   que   el   regalo   constituya   delito,   ahora   bien   en   los   juzgados   se   considera   un   mínimo   por   adecuación  social.       En  caso  de  que  el  concurso  o  la  subasta  haya  sido  organizada  por  la  administración   se  impondrá  la  pena  de  inhabilitación  para  contratar  con  la  misma  de  3  a  5  años.       Si   se   pertenece   a   una   organización   criminal   se   impondrán   las   penas   accesorias   del   129  CP.     A   pesar   de   que   en   el   tipo   parece   indicar   únicamente   las   subastas   públicas,   la   doctrina   parece   decantarse   por   incluir   también   las   privadas.   El   principal   argumento   a   favor   es   que   el   último   inciso   del   apartado   1   del   artículo   parece   especificar  una  pena  concreta  adicional  en  caso  de  que  estemos  ante  una  subasta   pública  por  lo  que  presupone  que  también  podríamos  aplicarlo  a  una  privada.       Tipo   subjetivo:   además   de   dolo   se   requiere   otro   elemento   subjetivo   del   injusto:   finalidad  de  alterar  el  precio  de  remate.  Ahora  bien,  en  caso  de  que  estemos  ante  la   primera  acción  típica  presentada  no  se  requerirá  este  elemento.  Por  otro  lado,  en   la   modalidad   de   quiebra   o   abandono   de   la   subasta   una   vez   adjudicado   el   bien   (cuarta  acción  típica)  se  requiere  además  que  se  deba  a  una  maniobra  fraudulenta.       Se   consumará   el   delito   con   la   realización   de   la   acción   sin   que   sea   necesaria   la   alteración   efectiva   de   los   precios.   En   la   modalidad   de   quiebra   o   abandono   se   requiere  el  efectivo  abandono  para  dar  por  consumado  el  delito.     Sustracción  de  cosa  propia   CAPÍTULO  XII    De  la  sustracción  de  cosa  propia  a  su  utilidad  social  o  cultural     Artículo  289   El   que   por   cualquier   medio   destruyera,   inutilizara   o   dañara   una   cosa   propia   de   utilidad   social   o   cultural,   o   de   cualquier   modo   la   sustrajera   al   cumplimiento   de   los   deberes   legales   impuestos  en  interés  de  la  comunidad,  será  castigado  con  la  pena  de  prisión  de  tres  a  cinco   meses  o  multa  de  seis  a  10  meses.     El  bien  jurídico  protegido  es  la  función  social  de  la  propiedad.       Únicamente   se   incluyen   daños   y   destrucción,   es   decir   que   ocultación   queda   al   margen  de  ésto.         96   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8   Por  todo  lo  demás,  el  artículo  habla  por  si  solo.                                                                                                 97   Marcos  Sauquet  Trías                                                                                                                          Bloque  IV:  Derecho  penal  económico       Derecho  Penal  II  –  Tema  8   Índice  T8   Tema  8:  Insolvencias  punibles  ......................................................................................  90   Insolvencias  punibles  ................................................................................................................  90   Alzamiento  de  bienes  ...............................................................................................................................  91   Delitos  en  el  ámbito  del  procedimiento  concursal  .....................................................................  93   Alteración  de  precios  en  concursos  y  subastas  .................................................................  95   Sustracción  de  cosa  propia  ......................................................................................................  96         98   ...