Tema 2: El Derecho procesal y sus fuentes (2013)

Apunte Español
Universidad ESADE (URL)
Grado Administración y Dirección de Empresas (BBA) + Derecho - 2º curso
Asignatura Derecho Procesal I
Año del apunte 2013
Páginas 5
Fecha de subida 17/10/2014
Descargas 2

Vista previa del texto

Marcos  Sauquet  Trías                                                                    Teoría  General  del  Derecho  Procesal               Derecho  Procesal  I  –  Tema  2   Tema  2:  El  Derecho  Procesal  y  sus  fuentes   El  Derecho  Procesal  como  ordenamiento  de  la  actividad  jurisdiccional   Hemos  de  hablar  del  derecho  procesal  como  un  conjunto  de  normas.  En  el  derecho   procesal  siempre  hay  una  dualidad;  ¿Derecho  público  o  privado?           El   derecho   procesal   es   derecho   público;   siempre   hay   un   problema   ya   que   las   normas   procesales   tienen   como   destinatario   los   jueces   y   tribunales   para   indicar   que   camino   deben   de   utilizar   para   resolver   los   conflictos   que   le   plantean   los   particulares.  El  hecho  que  tenga  como  fin  resolver  conflictos  entre  particulares  no   le   hace   un   derecho   privado   ya   que   no   es   su   esencia.   Por   lo   tanto   es   un   derecho   público.         Derecho  procesal  y  Derecho  material   Siempre  que  se  utilice  el  derecho  procesal  también  se  utilizará  el  derecho  material.   La  norma  material  es  una  norma  dirigida  a  las  relaciones  entre  particulares  para   indicarles  como  actuar.   El   derecho   procesal   son   normas   dirigidas   a   los   tribunales   de   justicia   para   indicarles  como  actuar  para  resolver  conflictos  originados  en  normas  materiales.     Así   pues   se   dice   que   el   derecho   procesal   es   instrumental   o   adjetivo   del   derecho   material.    El  derecho  procesal  únicamente  tiene  su  razón  de  ser  en  establecer  un   proceso  para  solucionar  conflictos  originados  por  el  derecho  material,  sin  éste  ése   pierde  su  sentido.       Carácter  de  las  normas  procesales   ! La  norma  procesal  es  una  norma  Improrrogable,  Imperativa,  Indisponible  y  “ius   cogens”.  Ésto  quiere  decir  que  son  de  obligado  cumplimiento,  es  decir  que  es  la   única  opción  posible.  Ahora  bien,  hay  dos  excepciones  a  este  principio:     • Aún  así,  las  normas  procesales  son  en  ocasiones  prorrogables,  dispositivas,   disponibles.   Se   trata   de   aquella   norma   clara   y   precisa   que   dice   como   actuar   pero   solo   se   aplica   en   defecto   de   acuerdo   de   partes.   Ejemplo:   muchos   contratos   fijan   los   tribunales   en   los   que   se   deberá   solucionar   los   conflictos;   únicamente  de  no  fijarlos  los  particulares,  las  leyes  procesales  indicarán  a  que   tribunal  acudir.       • Hay   normas   armonitivas.   Son   normas   que   le   sugieren   al   juez   que   de   un   consejo  a  las  partes.  Son  normas  que  contienen  consejos  que,  en  general,  da   el  juez  a  las  partes  en  forma  de  consejos.  Ejemplo:  en  audiencia  previa  el  juez   puede   sugerir   a   las   partes   que   lleguen   a   un   acuerdo   privado.   Ésto   no   tiene   porque  decirlo  siempre  pero  a  veces  lo  puede  aconsejar.         5     Marcos  Sauquet  Trías                                                                    Teoría  General  del  Derecho  Procesal               Derecho  Procesal  I  –  Tema  2   Aplicación  de  las  normas  procesales  en  el  tiempo  y  en  el  espacio   La   ley   material   es   donde   se   encuentra   el   fondo   de   la   materia   y   la   ley   procesal   hace   referencia  a  los  temas  de  forma;  los  procedimientos  a  seguir…     Tiempo     ¿En  un  conflicto  originado  en  2013  sobre  un  contrato  elaborado  en  1980  que  ley   material  y  procesal  debemos  aplicar?   Siempre   se   aplicará   la   ley   material   vigente   en   el   momento   de   la   celebración   del   contrato,   así   pues   se   aplicará   la   ley   de   1980.   Únicamente   se   puede   aplicar   la   ley   material   vigente   en   el   momento   de   la   celebración   del   contrato   pues   sino   habría   una   situación   de   inseguridad   jurídica   dado   el   cambio   constante   de   la   legislación.   Ejemplo:   Contrato   de   arrendamiento   celebrado   por   mama   se   utiliza   las   normas   franquistas.   Por   seguridad   jurídica   se   utiliza   la   norma   de   cuando   contrataste.   Siempre   estamos   presuponiendo   que   la   ley   en   cuestión   no   tiene   carácter   retroactivo  (como  sucede  con  la  mayoría  de  leyes  a  tenor  del  2.1  Cc).     (En   ciertos   casos   los   contratos   pueden   ir   aceptando   las   nuevas   normas,   pero   no   es   lo  común).       En   cambio,   se   debe   aplicar   la   norma   formal,   la   ley   procesal,   del   2013   porque   no   ha   existido   ningún   conflicto   previo.   No   hubo   conflicto   en   el   1980   y   por   ello   hay   que   aplicar   la   ley   del   momento   en   el   que   surge   el   conflicto.   En   este   caso   el   conflicto   surge  en  el  2013,  por  tanto  se  aplica  la  ley  del  2013.     Espacio     Si   el   conflicto   es   local   no   hay   problema   alguno.   Si   hay   algún   elemento   de   extranjería  se  tiene  que  estudiar  el  tema.       Si  el  proceso  se  hace  en  España  la  ley  procesal  aplicable  es  siempre  la  española.     En  cuanto  a  la  ley  material  dependerá  de  lo  que  hayan  acordado  las  partes.  El  gran   problema  al  encontrarse  con  un  elemento  de  extranjería  que  han  acordado  utilizar   el  derecho  material  de  otro  país  es  que  el  juez  español  no  tiene  porque  conocer  el   derecho   extranjero,   pues   sólo   deberá   conocer   el   español.   Así   pues   en   el   caso   de   un   problema   sujeto   a   un   derecho   extranjero   son   las   partes   las   que   tienen   que   demostrar   ante   el   juez   dicho   derecho,   el   juez   solo   hace   de   mero   espectador   y   después  resuelve  conforme  a  las  normas  expuestas.     En  situaciones  en  las  que  el  derecho  extranjero  material  entra  en  juego  se  deben   demostrar  y  acreditar  todos  y  cada  uno  de  los  pasos  a  seguir  para  que  el  derecho   extranjero  que  se  exponga  sea  realmente  el  verdadero  de  dicho  país.       Fuentes  del  derecho  procesal   Las  fuentes  del  derecho  procesal  son:   1. Ley   a. CE:  Principalmente  art.  24.  Derecho  a  una  tutela  judicial  efectiva.  Este   artículo  tiene  aplicación  directa  en  los  tribunales.  (Ejemplo:  El  juez  te   rechaza   unos   documentos   que   tu   consideras   esenciales   para   tu   defensa).     6     Marcos  Sauquet  Trías                                                                    Teoría  General  del  Derecho  Procesal               Derecho  Procesal  I  –  Tema  2   b. Leyes  Orgánicas   i. Principalmente   LOPJ.   Es   muy   importante   para   procesal   porque  se  establece  el  organigrama  de  jueces  y  tribunales   ii. LOTC   (1979).   Únicamente   se   puede   acudir   como   particular   mediante   el   recurso   de   casación   en   caso   de   vulneración   de   derechos  fundamentales.     c. Leyes  ordinarias*   i. LEC  (Ley  de  Enjuiciamiento  Civil)  (2000)  –  ALEC  (Antigua  Ley   de   Enjuiciamiento   Civil)   (1881)   algunos   artículos   de   esta   antigua   ley   siguen   vigentes   aún.   Se   utilizan   en   el   campo   Civil/Mercantil   ii. LECr  (Ley  de  Enjuiciamiento  Criminal)  (1882).  Aplicable  en  el   campo  penal   iii. LJCA   (Ley   de   Jurisdicción   Contencioso   Administrativa)   (1998)**   iv. LPL  (Ley  de  Procedimiento  Laboral)     d. El   convenio   o   tratado   internacional   solo   lo   utilizaré   cuando   hayan   elementos  de  extranjería.     2. Costumbre.   Por   seguridad   jurídica   el   proceso   es   legal   e   imperativo   por   lo   que  la  costumbre  no  se  admite.  No  se  aplica  en  derecho  procesal.     Aún  así  se  acepta  el  “uso  forense”  que  significa  como  se  aplica  la  norma  en   cada   ámbito   geográfico   concreto,   es   decir   como   cada   juez   aplica   la   norma   jurídica  concreta.   Los   “usos   forenses”   pueden   derivar   en   “corruptela”   que   son   aquellos   defectos   que   impiden   el   buen   funcionamiento   del   juicio.   Ejemplo:  A  pesar  de   que   la   presentación   de   ciertas   pruebas   es   oral   algunos   tribunales,   por   “uso   forense”  pueden  solicitarlas  por  escrito.     3. Principios  generales  del  derecho.       •   La   jurisprudencia   no   es   una   fuente   del   derecho   pero   si   que   se   utiliza   en   derecho  procesal.  La  jurisprudencia  ayuda  a  adaptar  cada  norma  a  un  caso   concreto  a  partir  de  investigar  las  resoluciones  de  los  tribunales.   La  jurisprudencia  es  doctrina  del  TS  reiterada  (dos  o  más  similares).  Debe   de   ser   actual   para   poder   ser   utilizada.   Solo   forma   jurisprudencia   la   “ratio   decidendi”  y  no  la  “obiter  dicta”  (todo  eso  que  es  circunstancial  y  accesorio).       Hay   ciertas   materias   que   no   pasan   de   segunda   instancia   por   lo   que   nunca   llegaran   al   supremo   y   no   habría   jurisprudencia   en   sentido   estricto   sobre   dicha  materia.  Para  solucionar  este  problema,  todas  aquellas  materias  que   no   llegan   al   supremo   porque   no   se   les   permite   llegar   necesitaría   la   jurisprudencia   de   las   audiencias   que   se   acepta   como   tal   aunque   no   corresponde  al  significado  de  jurisprudencia  en  sentido  estricto.       7     Marcos  Sauquet  Trías                                                                    Teoría  General  del  Derecho  Procesal               Derecho  Procesal  I  –  Tema  2   Para  resolver  problemas  de  interpretación  de  la  constitución  se  utilizará  la   jurisprudencia  del  Tribunal  Constitucional  al  ser  este  el  máximo  interprete   de  la  constitución.       En   definitiva,   la   jurisprudencia   en   sentido   estricto   hace   referencia   a   la   reiterada  actual  del  supremo.  Para  todas  aquellas  materias  que  no  llegan  al   supremo   se   utilizará   la   jurisprudencia   de   las   audiencias.   Para   temas   de   interpretación  de  la  constitución  se  utilizará  la  del  TC.   La   jurisprudencia   cobra   una   extrema   importancia   en   derecho   procesal   debido  a  que  nos  permite  concretar  la  norma  abstracta  al  caso  concreto.     Para  llegar  al  Tribunal  Constitucional  se  deben  agotar  todos  los  niveles  de  la   jurisdicción   ordinaria.     Siempre   primará   la   jurisprudencia   del   TC   ante   la   del   TS.       *4  grandes  ramas  procesales  que  se  pueden  trasladar  a  las  fuentes  del  derecho:   • Civil/Mercantil   • Penal   • Contencioso/Administrativo   • Laboral/social   • Militar     **Mientras  que  en  los  demás  campos  se  puede  acudir  directamente  a  los  tribunales   cuando   surge   un   conflicto   en   la   jurisdicción   contenciosa   administrativa   se   debe   acudir  ante  la  administración  primero  y  después  puedes  acudir  ante  los  tribunales.                                                 8     Marcos  Sauquet  Trías                                                                    Teoría  General  del  Derecho  Procesal               Derecho  Procesal  I  –  Tema  2   Índice  T2   Tema  2:  El  Derecho  Procesal  y  sus  fuentes  ..................................................................  5   El  Derecho  Procesal  como  ordenamiento  de  la  actividad  jurisdiccional  ...................  5   Derecho  procesal  y  Derecho  material  .................................................................................................  5   Carácter  de  las  normas  procesales  .......................................................................................................  5   Aplicación  de  las  normas  procesales  en  el  tiempo  y  en  el  espacio  .........................................  6   Tiempo  .........................................................................................................................................................................  6   Espacio  .........................................................................................................................................................................  6   Fuentes  del  derecho  procesal  ....................................................................................................  6         9     ...