tema 3 (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad Autónoma de Barcelona (UAB)
Grado Derecho - 3º curso
Asignatura Derecho Mercantil II
Profesor L.P.
Año del apunte 2015
Páginas 9
Fecha de subida 28/09/2015 (Actualizado: 01/03/2016)
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Tema 3 Contratos de colaboración Los contratos de colaboración son una amplía categoría dentro de los contratos que se oponen a los contratos bilaterales sinalagmáticos (muy abundantes en el CCivil). Estos contratos se distinguen de los contratos de gestión porque en los de colaboración un contratante suele actuar en defensa y representación de los amplios intereses de otros. Lo normal es que sean plurilaterales aunque existe alguno que es unilatera l.
CARACTERÍSTICAS - Forman una comunidad entre las partes, asocian a dos o más partes.
Fines profesionales o empresariales.
No constituyen un fondo común con sus aportaciones No constituye un contrato de sociedades TIPOS DE CONTRATOS A. Contratos Joint Venture: Joint venture pag 870 Un contrato de Joint Venture típicamente incluye un acuerdo entre dos o más partidos o compañías (socios) para contribuir con recursos a un negocio común. Estos recursos pueden ser materia prima, capital, tecnología, conocimiento del mercado, ventas y canales de distribución, personal, financiamiento o productos. Los socios en un Joint Venture normalmente siguen operando sus negocios o empresas de manera independiente a la nueva empresa común o Joint Venture, lo cual es una de las razones primordiales por las que este tipo de Sociedad, si se le pudiera llamar así, ha tenido mayor éxito.
Forman sociedades un poco atípicas, sin llegar a constituye una sociedad, pero se le aplican, por analogía, las normas de los contratos de sociedades. Es la alianza estratégica de empresas sit uado a mitad de camino entre las relaciones de mercado y empresa que la que pertenecen y se rigen por los pactos sociales. Tienen tres elementos conceptuales:    Participación de dos o más empresas Creación de una empresa común o asociación de recursos para ese fin determinado Control sobre el objeto económico de la alianza Se distinguen entre los joint venture concentrativos, estos están sometidos al régimen de control de las competencias y los joint ventures cooperativos están sometidos al régimen de los acuerdos restrictivos de la competencia.
No está regulado como una figura típica y unitaria, sino que se instrumenta como un negocio jurídico complejo que se integra por un contrato base de unión de empresas que forman la alianza complementado por una serie de acuerdos satélites. Los acuerdos satélites suelen estar compuestos entre otros por los acuerdos de fundación de la sociedad de capital y sus estatutos, que contractualmente se hayan subordinado al acuerdo base. El acuerdo base tendrá una estructura diferente a los estatutos propios de cada e mpresa.
El contrato de joint venture tiene que tener los mecanismos de solución de los denominados problemas de patología del contrato y a tal fin de prevalecer la vigencia de los pactos que originan la joint venture, lo que realmente quieren las empresas.
B. Cuentas de participación Se dan entre dos sujetos  siempre será bilateral. Uno de los sujetos suele ser lo que se llama cuenta partícipe, ya que aporta bienes en propiedad (dinero o derechos) a otro que se le llama gestos. El gestor está obligado a aportar los bienes a una determinada aportación o actitud empresarial o profesional. Ésta actividad la desarrollará independientemente y en nombre propio teniendo que informar y rendir cuentas al cuenta partícipe. El cuenta partícipe no responderá personalmente de las pérdidas del gestor. Aunque parte de la doctrina interpreta que es como un contrato de financiación, ya que las aportaci ones son recíprocas.
En este tipo de contrato, que es un medio entre el contrato civil y mercantil, pueden existir ambos, dependiendo de si las dos partes son mercantiles (mercantil), o si una es mercantil y otra es civil (civil).
DISTINCIONES CON OTROS CONTRATOS TÍPICOS con los contratos de participación Respecto con el contrato de sociedad, es que no nace ninguna persona jurídica/sociedad o comunidad de bienes.
Los bienes o derechos se integran en el patrimonio del gestor (es decir, que no solo se tiene la gestión, sino que también la propiedad). Se constituye como bilateral, sinalagmático, Sin realizar aportaciones a un fondo común.
Es distinto a un contrato de préstamo, puesto que el gestor nos obliga a restituir los bienes aportados, sino tan solo a rendir cuentas y a liquidar su participación de beneficios o pérdidas al contra partícipe.
Se diferencia del management empresarial ya que el gestor gestiona el nombre de un tercero tan solo con un clausulado entre las partes. La regulación legal y contractual: es prácticamente nula, ya que tenemos la jurisprudencia del TS, es aplicable a múltiples de fines prácticos. Hay que distinguir entre las relaciones internas y las externas, ya que si el cuenta-partícipe interviniera en la operativa contractual, éste responderá ilimitadamente y solidariamente (si la actividad es mercantil), si el cuenta-partícipe puede demostrar que ha participado en la operativa contractual  será responsable.
Constituye un instrumento de obtención de fondos o recursos propios sin ceder el control de la gestión y modificar la estructura financiera de la empresa, al no contraer una deuda por el importe del precio ni destinar fondos para su pago. La doctrina lo considera un título híbrido. Lo que sí se distinguen es el capital y los intereses devengados.
Se distinguen de las cuotas participativas de las cajas de ahorros. Han sido utilizadas habitualmente con un doble fin: - Ampliar el negocio bancario Reunir recursos propios para cubrir las exigencias que se habían fijado por las directivas comunitarias.
Su regulación no ha sido derogada, tiene aspectos que pueden servir de modelo a la renovación de títulos similares en el futuro y a posibles contratos de cuentas de participación.
Se definen como valores negociables que representan aportaciones dinerarias de duración indefinida que pueden ser aplicables en proporción y a los mismos destinos que los fondos para fundaciones y reservar la entidad. Son valores representados en anotaciones en cuenta, la emisión es libre y está regulada en la ley 24/88 del mercado de valores.
La emisión de las cuentas participativas es competencia de la asamblea general, ya que esta delega al consejo de administración por un plazo de 3 años que es el máximo. La Asamblea general fija el límite global del porcentaje de libre disposición que podrá ser atribuido a las cuota – participes. La emisión de cuentas participativas obliga a constituir tres tipos de fondo en el pasivo del balance:    el fondo de participación el fondo de reserva de cuotas partícipes el fondo de estabilización.
Los tres fondos anteriores que se habían de realizar en el pasivo de la sociedad, la ley solo considera los dos primeros, como recursos propios. Cuentas de participación También se diferencia de los convenios concursales extrajudiciales, porque estos van encaminados a buscar que la empresa no entre en concurso.
(Los contratos de colaboración es muy común entre empresas aéreas y marítimas).
Contratos de prestación de servicios Junto a los contratos de dar, existen otros contratos de hacer. La doctrina considera que son la gran mayoría, aunque exista la obligación del pago en dinero. Hay dos categorías: - Contratos y obligaciones de actividad, de medios o de diligencia.
Contratos y obligaciones de resultado.
El CC distingue entre arrendamientos de servicios dependientes (mercantiles) entre el contrato de trabajo subordinado (laboral). Cuando el contrato de hacer no esté subordinado será un contrato mercantil. Se trata de arrendamiento de servicios independientes que se realiza por títulos de servicios o empresas.
En derecho mercantil es importante la tipificación de contratos, realizado por el resultado que se comete. Así tenemos:  el contrato de obra por empresa o arrendamiento de obra  los contratos de gestión: son aquellos que a diferencia de los contratos de colaboración o asociativos en el que el empresario comisionista, agente o corredor no defiende un interés propio, sino el interés de la otra parte. Y a estos efectos representa tanto si está facultada a contratar en su nombre como si no (es decir, se limita a promover sus negocios). Suelen ser los siguientes:  Los de comisión  Agencia  Corretaje  gestión o management empresarial CARACTERÍSTICAS COMUNES A ESTOS TIPOS DE CONTRATOS    Son estipulados profesionalmente Tienen como fin la promoción y estimulación de negocios jurídicos, y no la realización de una mera actividad, sino la de un resultado.
Existe una representación en sentido amplio, y se limitan a ejecutar la política comercial de sus mandantes.
DIFERENCIAS      la duración: la comisión suele ser para solo un acto (instantáneo), y la agencia se suele prorrogar en el tiempo.
Existe una autorización o representación para contratar en todos menos en el contrato de corretaje1 En la comisión y en corretaje no se suele pactar la cláusula exclusiva, pero sí en la agencia y gestión empresarial.
Los de corretaje y comisión son fácilmente revocables. En cambio el de agencia no cabe revocación si se pactó una duración determinada, y si se revocara sería con daños y perjuicios.
El comisionista, agente o gestor, deben de ser parciales (es decir, han de defender los intereses de su demandante). Sin embargo el corredor debe ser imparcial.
Distinción entre contrato de agencia y otros contratos 1 Contrato de Corretaje: contrato donde le encargamos a un tercero para que yo pueda realizar un contrato. Se desarrollará en el temario más adelante.
El contrato de agencia se distingue con dificultad del contrato laboral, dado que es la intervención en operaciones mercantiles por cuenta de uno o más empresarios sin asumir el riesgo y ventura.
Existen trabajadores que están por cuenta ajena y que no estando obligados a colegiarse, se hacen autónomos. Es fácilmente diferenciable el laboral del mercantil en el campo de la mediación en los contratos de seguro, puesto que es independiente realmente de la agencia de seguros en sí.
En el campo de mediación de seguros, como contrato no laboral, puesto que se trata CONTRATO DE CORRETAJE El corretaje es aquel en el que una persona se obliga a pagar una determinada cantidad para que otro realice una actividad encaminada a ponerla en relación con un tercero a fin de concertar un contrato determinado, en el que el mediador no tendrá participación alguna. Tercero que media entre dos personas para que estas dos consensuen un contrato, en el cual el corredor estará desvinculado de él.
Características del contrato de corretaje: - - El corredor tiene el derecho de cobrar el precio pactado, y la otra persona de abonarlo.
El precio siempre se resolverá, si no hay pacto en contra, cuando se consigue el objetivo, porque es un contrato con una finalidad, no del mero hacer.
El corredor tiene derecho a retribuciones en los casos de desistimiento del mandante, por causas no imputables al corredor.
El corredor no tiene derecho a retribución si:  Cuando por culpa del mandante, no llega a celebrarse  Se celebra pero no por la actividad del mediado  fuera del plazo pactado para la consecución del objetivo, salvo prueba en contra, es decir, que el corredor pruebe que se celebró a causa de su mediación.
En contrato de corretaje vincula al corredor y al cliente, y salvo casos puntuales, solo devengará la obligación de pago por parte de quien contrató.
El resultado que da derecho a la retribución es la perfección del contrato encargado.
el contrato se estipula entre corredor y cliente, por lo que el tercero no queda obligado a pagar comisión. En caso de ser el corretaje bilateral, existe obligación de todas las partes.
CONTRATO DE “MANAGEMENT” EMPRESARIAL (el profe no le da mucha importancia).
En este campo, destaca el contrato de gestión hotelera, dado a que en este campo empresarial resulta difícil la transmisión, se puede hacer también por demio de franquicia: un empresario explota a riesgo y ventura los bienes de un empresario o particular, pero el propietario del bien marca las directrices de cómo se ha de explotar.
Últimamente se ha extendido al sector servicios. En caso de hoteles, la cadena hotelera administra en nombre y por cuenta de cada una de las empresas propietarias de los hoteles la suma organizada de todos ellos, de acuerdo con los poderes generales e instrucciones de aquellas aplicando unos manuales de gestión.
La cadena hotelera se presenta ante terceros contratando y promocionando unitariamente, ella misma y las empresas hoteleras asociadas, lo que crea una unidad de empresa. Lo que permite a los clientes, trabajadores y terceros victimas de daños se dirijan judicialmente contra la cadena y no contra el hotel concreto que han contratado.
La cadena actúa como nuevo representante, al mismo tiempo que deberá con ceder al propietario/empresario de cada hotel suficientes facultades para impartir instrucciones sobre inversiones y otros actos de gestión extraordinarios con el fin de que estas no queden a merced de la cadena, con riesgo para la propiedad del hotel y par ambos en caso de demandas de terceros.
CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN (muy importante para el profe  examen) Muy importantes porque se dan en muchos pleitos.
CONCEPTO: se entienden por aquellos contratos de duración, determinada o indeterminada, en el que el distribuidor adquiere en firmes mercancías, para su reventa en nombre y por cuenta propia, si bien, comprometiéndose a defender los intereses del fabricante o mayorista, dentro de la disciplina de una red de distribución integrada y prestando determinados servicios complementarios. Se regulan por los contratos de agencia (12/1992), no tienen regulación propia.
DIFERENCIAS CON EL CONTRATO DE AGENCIA  El contrato de distribución es de merca gestión comercial, pero en el contrato de agencia, no, el agente aun siendo intermediario independiente, cumple funciones auxiliares, de comercio por cuenta ajena, no realizando compras en firme y teniendo una capacidad de auto organización limitada.
 En el contrato de distribución éste actúa como un intermediario independiente respecto del fabricante exportador, actuando en nombre propio y como comprador final a todos los efectos  El distribuidor siempre opera asumiendo el riesgo de la operación, es decir, si el comprador no le pagara el precio de la cosa, el distribuidor ha de responder. En cambio en el de agencia o comisión el agente repercute el riesgo.
 Se suele denominar agentes a los distribuidores, por lo que lleva a un engaño léxico, si bien, el TS ha asentado la diferencia entre ambas figuras (STS 26/06/2000 Y 5/02/2004).
 El agente no adquiere título sobre los bienes, no solo ningún título propietario, sino que en muchos casos no adquiere ni la posesión de la cosa. Cuando quieres tener un mayor control de distribución, lo que realizas es un contrato de agencia, no de distribución, para tener la propiedad de los bienes. Ya que el distribuidor como revendedor autónomo, ejerce un mayor control directo sobre el cliente final.
 Es un contrato atípico que está regulado en la ley 12/1992 sobre contrato de agencia, y se reguló en la directiva en el año 1986, en el ámbito europeo  hay mucha crítica respecto a la ley del contrato de agencia y lo que la directiva europea marcaba.
 El contrato de distribución sigue siendo actualmente un contrato atípico, por el contrario, el de agencia se encuentra regulado a nivel interno y a nivel europeo. En este sentido se podría decir que lo acordado por las partes en un contrato de distribución cobra una especial importancia debido s a la atipicidad de esta figura contractual.
NATURALEZA El contrato de distribución o concesión internacional es una de las categorías en las que se subdivide los genéricamente llamados contratos internacionales de distribución y que comprenden contratos como el de comisión, agencia, mediación, franquicia y el de distribución o concesión propiamente dicho.
En este tipo de contratos de colaboración, la relación jurídica que surge entre las partes contratantes está basada en la confianza mutua por lo tanto, es un contrato personalista que se establece intuitu personae atendiendo a las virtudes, capacidades, crédito y condiciones particulares del distribuidor o concesionario.
Es un contrato de carácter continuado o de tracto sucesivo.
Es un contrato mercantil, esta no plantea problemas a pesar de carecer de una regulación específica y de no cumplir una función de cambio sino de colaboración, una que guarda una marcada analogía con el contrato de agencia, que es mercantil, pudiendo inferirse su mercantilidad por analogía.
Son contratos de duración determinada o indefinida. En caso de no pactarse una duración, cualquiera de las partes podrá dar por terminado el contrato toda vez que exista una justa causa para la resolución o cumpla con el deber de preaviso, si este ha sido pactado en el contrato Se trata de un acuerdo de naturaleza compuesta, ya que implica un número variado de relaciones jurídicas. Como apunta Hans Van Houtte se podría distinguir tres tipos de relaciones: 1.
Implica una concesión de venta, ya que obliga al fabricante a permitir que el distribuidor revenda sus productos a los usuarios finales a lo largo de la vida del contrato Es un acuerdo de compra, ya que obliga al distribuidor a comprar los productos especificados en el contrato al fabricante, por el tiempo que dure el contrato.
Es un acuerdo de suministro, ya que obliga al fabricante a suministrar los productos especificados en el contrato por el tiempo que dure el contrato.
2.
3.
Por lo tanto el distribuidor no es un mero revendedor, ya que está unido a la empresa sumininistradora por unos lazos más o menos estrechos, necesarios para que se de la efectiva colaboración empresarial que se bsuca. En su papel de revendedor el distribuidor se encarga de la promoción y la organización de la distribución en el territorio asignado. El suministrador le confiere al distribuidor una posición privilegiada en el territorio concediéndole, en la mayoría de los casos, el derecho exclusivo de compra/venta de sus productos.
CLASES: a) Contratos de distribución exclusiva El fabricante nombra un único distribuidor para una zona geográfica en concreto (región, país, etc) no pudiendo el fabricante canalizar ventas en el territorio objeto de exclusiva a través de otro distribuidor o agente independiente.
Características:       El fabricante puede comprometerse a no realizar ventas directas en el territorio objeto de exclusiva o impedir absolutamente a otros distribuidores la realización de ventas en el territorio, aunque se de forma indirecta La exclusividad es muy utilizada, ya que genera unos grandes beneficios en la práctica. Tiene un aspecto positivo: te da un servicio de más excelencia. Aspecto negativo: pone restricciones a la libre competencia. La exclusividad proporciona una mayor eficiencia, ya que al tratar siempre con el mismo distribuidor conlleva a una reducción de costes de transacción, una mejor planificación de los abastecimientos y una mayor posibilidad de obtener feedbacks por parte de los clientes. Así mismo el distribuidor tiene una mayor aliciente a la hora de invertir en la promoción del producto concedido en exclusiva.
Otro asunto problemático relacionado con la exclusividad es su potencial de restricción de la libre competencia, lo cual conlleva que en determinador casos estas cláusulas entren el colisión con las disposiciones relativas al derecho de la competencia europeo. La concesión de territorios exclusivos suele venir acompañada, en ocasiones, de acuerdos que proveen de protección a los territorios de los distribuidores de una forma tal que restringen la libre competencia de una forma palpable.
Problemática: la vulneración de exclusividad por parte del fabricante. La cláusula de exclusividad impone en la mayoría de los casos de obligación al fabricante – suministrador de no proveer de los productos objetos de exclusiva a otros distribuidores en el territorio asignado, prohibiendo la venta directa por parte de la propia empresa.
Dentro de esta obligación está el deber por parte del fabricante de tomar las medidas oportunas contra aquellos distribuidores que estén vulnerando el derecho de exclusividad otorgado. No obstante son innumerables los litigios producidos por el no cumplimento de dicha obligación por parte del fabricante, lo cual suele entrañar un derecho indemnizatorio a favor del distribuidor Existen también casos donde la vulneración se produce por parte del distribuidor, cuando a pesar de obligarse contractualmente a comprar determinador productos únicamente al fabricante – suministrador, recurre a otros suministradores de los mismos productos b) Contratos de distribución selectiva: En la actualidad la distribución selectiva tiene su razón de ser en las necesidades existentes en la comercialización y distribución de ciertos productos de marca. Los fabricantes o suministradores optan por este sistema de distribución para proyectar cierta imagen o para asegurarse de que las ventas van acompañadas de la prestación de determinados servicios. Este tipo de contrato de distribución viene definido en el apartado d) del art.1 del Reglamento 2790/1999 de la siguiente manera: se entenderá por sistema de distribución selectiva, un sistema de distribución por el cual el proveedor se comprometa a vender los bienes o servicios contractuales, directa o indirectamente, solo a distribuidores seleccionados sobre la base de criterios específicos y los distribuidores se comprometan a no vender tales bienes o servicios a agentes no autorizados.
Por lo tanto, el fabricante limita la venta de sus productos a un número limitado de distribuidores, configurando un sistema de distribución homogéneo frente a los consumidores, realizando para ello una cuidada selección cualitativa o cuantitativa de los distribuidores autorizados. Esta selección tiene como objetivo la mejor de la calidad del servicio ofrecido al cliente final.
Obviamente la restricción del número de distribuidores tiene dos efectos inmediatos: a.
b.
El encarecimiento del precio final La restricción del acceso al mercado Un caso típico de distribución selectiva se da en el sector de la automoción, en donde la empresa fabricante de los vehículos establece una red de distribuidores que adquieren la exclusividad para vender dichos vehículos, prestando servicios de reparación postventa.
CONTENIDO DEL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN Cláusulas típicas de los contratos de distribución: (contenidos mínimos) 1) Territorio, productos y exclusividad: aquí las partes determinan qué productos en concreto van a ser objeto de distribución también la delimitación del territorio o país en el que serán distribuidos, normalmente en régimen de exclusividad.
2) Obligación de la no competencia: obligación típica en los contratos de distribución en exclusiva por la cual el distribuidor, a su vez, se compromete a no revender productos de la competencia idénticos en el territorio asignado.
3) Organización de ventas, promoción y ferias: obligaciones que asume el distribuidor en cuanto a organización e infraestructura mínima de ventas, promoción de los productos y asistencia a ferias.
4) Condiciones de suministro: se suelen detallar las obligaciones que asume el fabricante de suministrar los pedidos realizados, condiciones de compraventa y pago de los mismos precios.
5) Volumen mínimo de ventas: obligaciones por parte del distribuidor de conseguir un mínimo de ventas para un periodo determinado 6) Información confidencial y propiedad industrial: estipulaciones referentes a las obligaciones de las partes de mantener la confidencialidad de las informaciones así como obligaciones referentes a logos, marcas, nombres comerciales y demás derechos de propiedad industrial pertenecientes al fabricante.
7) Muchos contratos suelen también llevar una cláusula de no competencia, cuando dejen el sector. (ya no pueden continuar).
8) Obligación de stock y servicios postventa: obligación por parte del distribuidor de mantener un stock mínimo de producto y de proporcionar en su caso reparaciones y servicios postventa.
9) Terminación anticipada del contrato: enumeración de casos en los que las partes puedan rescindir el contrato 10) Indemnización por clientela: las partes pueden pactar indemnizaciones por clientela al término del contrato 11) Resolución de disputas: sumisión de las controversias al arbitraje o a la jurisdicción de los tribunales 12) Ley aplicable: determinación de cuál es la ley aplicable al contrato.
Arbitraje: tenemos dos partes contratantes, A y B, estas partes necesitan que se solucione un conflicto y de forma rápida (por ello se utiliza mucho para el derecho marítimo). Por ello ambos deciden someterse a un laudo arbitral (puede ser un despacho de abogados), pudiendo las partes nombrar a una parte cada una. Rapidez pero el proceso es caro.
TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE DISTRIUCIÓN Los contratos de distribución se suelen extinguir por el vencimiento del plazo de duración del mismo en aquellos casos en los que se pacte. En caso de que se pacte una posibilidad de prórroga, el contrato se seguirá vigente por el tiempo que dure la misma.
Por el contrario, en los contratos de duración indefinida, según reitera el Tribunal Supremo, las partes tendrán derecho a terminar el contrato a través de una declaración unilateral de desistimiento, si bien en todo momento las partes deberán actuar con buena fe en su realización.
El derecho al desistimiento unilateral se condiciona a la realización de una declaración unilateral de carácter recepticio que realiza una de las partes a la otra, produciéndose los efectos extintivos en el momento de la recepción de esta declaración:  Preaviso: es habitual que a la terminación del contrato se pacte un plazo de preaviso. La omisión de preaviso puede entrañar que la rescisión del contrato sea abusiva, entrañando un abuso de posición de dominio y de competencia desleal, generando por lo tanto, el deber de indemnizar los daños y perjuicios, si bien, su no realización no anula el efecto extintivo. En caso de que haya un pacto expreso se indemnizará lo establecido por las partes, en caso contrario habrá que indemnizar el daño emergente y el lucro cesante establecido en los art. 1101, 1106 y 1107 del CC. El desistimiento unilateral no necesita una justa causa, pero se ha de realizar observando las exigencias de la buna fe. La duración del preaviso puede ser pactada expresamente por las partes o establecerse en determinados casos por el Ordenamiento legal. En otros casos habrá que remitirse a los usos o a lo que resulte razonable.
 Indemnización por clientela: a lo largo de la duración de los contratos de distribución en exclusiva, el distribuidor habrá ido general y desarrollando una cartera de clientela que son los que habrán adquirido los productos objeto de contrato, cartera de clientes que habrá logrado conseguir o fidelizar a través de su actividad de promoción.
Art. 28 de la ley del contrato de agencia dice: Cuando se extinga el contrato de agencia, sea por tiempo determinado o indefinido, el agente que hubiese aportado nuevos clientes al empresario o incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente, tendrá derecho a una indemnización si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustanciales al empresario y resulta equitativamente procedente por la existencia de pactos de limitación de competencia, por las comisiones que pierda o por las demás circunstancias que concurran.
Por lo tanto, se puede dar el caso de que un contrato de distribución que cumpla los requisitos del art. 28 del contrato de agencia, conlleve una indemnización por clientela por aplicación analógica del referido artículo, por supuesto quedando supeditado este extremo a la apreciación de los tribunales.
CONTRATO DE FRANQUICIA Este no se encuentra regulado ni en el CCom ni tiene normativa propia. La definición jurídica la encontramos en el art. 62 de la ley 7/1996 de ordenación del comercio minorista. Este artículo se ha desarrollado mediante el real decreto 2485/1998 y modificado por el real decreto 419/2006 que define exactamente los negocios que se desarrollan bajo franquicia y perfecciona la función del registro de empresas franquiciadoras.
 Producto exclusivo, no puede distribuir otro Según se extrae del articulado, la actividad comercial es aquella que se lleva a cabo en virtud de un acuerdo o contrato, por el cual una empresa, franquiciadora, cede a otra el derecho de explotación de un sistema propio de comercialización de productos o servicios.
Los requisitos mínimos de cualquier contrato son: 1) El uso de una denominación o marca junto con otros derechos de propiedad intelectual o industrial y una presentación uniforme de los locales y medios de transporte objeto del contrato 2) La comunicación por el franquiciador al franquiciado de unos conocimientos técnicos, un know how o saber hacer, que deberá ser propio sustancial y singular 3) La prestación continúa por el franquiciador al franquiciado de unas asistencias comerciales, de unas técnicas o ambas durante la vigencia del acuerdo, todo ello sin perjuicio de las facultades de supervisión que puedan establecerse contractualmente.
La normativa actual obliga a las empresas franquiciadoras a estar inscritas en el Registro de empresas franquiciadoras, y sin ello no podrán formular los contratos bajo la fórmula de contrato de franquicia. Esto implica que no se puede formalizar un contrato de franquicia, si el franquiciador no se encuentra inscrito en dicho registro.
Además en lo contactos previos entre el futuro franquiciado y el franquiciador, se define la obligatoriedad de presentar el dossier del franquiciador al franquiciado, previo a la firma de algún tipo de contrato o acuerdo. En este apartado se indica la información mínima con la cual el futuro franquiciado debe contar para formalizar el contrato.
Estos tienen que tener una información mínima: a) b) c) d) Identificación y datos del franquiciados Descripción del sector de actividad del negocio de franquicia Contenido y características de la franquicia y su explotación Estructura, extensión de la red y elementos esenciales del contrato de franquicia.
El control de las modalidades de comercialización bajo franquicia se encuentran reguladas en el decreto 1182/2008 y la ley 7/96 del comercio minorista. En el ámbito de la UE, el reglamento 2790/1999 (no nos va a preguntar qué regula exactamente, solo que sepamos que existe). En el 2006, también regula la directiva 123 del parlamento europeo y del consejo, regula de forma ligeramente lo que es el contrato de franquicia.
El registro de las empresas franquiciadoras es competencia autonómica y será competente la Comunidad Autónoma donde el franquiciador tenga su sede social.
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