Tema 7. Delitos contra la intimidad (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad Pompeu Fabra (UPF)
Grado Criminología y Políticas Públicas de Prevención - 3º curso
Asignatura Derecho penal (Clasificación del delito)
Año del apunte 2015
Páginas 8
Fecha de subida 14/03/2016
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Derecho Penal TEMA 7. Delictes contra la intimitat I. INTRODUCCIÓN Derecho a la intimidad (art. 18 CE): derecho a mantener ámbitos de reserva de los que se excluye a otras personas.
 Derecho a la intimidad personal y familiar (art. 18.1 CE)  Derecho a la inviolabilidad del domicilio (art. 18.2 CE)  Derecho al secreto de las comunicaciones (art. 18.3 CE)  Derecho a la denominada «privacidad informática» (art. 18.4 CE) Según el TC, el derecho a la intimidad personal consagrado en el arto 18.1 CE «tiene por objeto garantizar al individuo un ámbito reservado* de su vida, vinculado con el respeto de su dignidad como persona (art.
10.1 CE), frente a la acción y el conocimiento de terceros, sean éstos poderes públicos o simples particulares, necesario, según las pautas.
* Los ámbitos de reserva pueden ser muy diversos y dependen de la voluntad de su titular.
II. DESCUBRIMIENTO Y REVELACIÓN DE SECRETOS (arts. 197-201 CP) Seis modalidades delictivas distintas: 1. Apoderamiento de documentos o efectos e intromisión en ámbitos reservados (art. 197.1) Art. 197.1  DELITO DE DESCUBRIMIENTO DE SECRETOS El que, para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento, se apodere de sus papeles, cartas, mensajes de correo electrónico o cualesquiera otros documentos o efectos personales, intercepte sus telecomunicaciones o utilice artificios técnicos de escucha, transmisión, grabación o reproducción del sonido o de la imagen, o de cualquier otra señal de comunicación, será castigado con las penas de prisión de uno a cuatro años y multa de doce a veinticuatro meses.
Secretos: conocimiento de ciertos datos relativos a un objeto concreto, por un nº limitado de personas y que, por diversas razones, no es conveniente que se amplíe el circulo de quienes poseen tales conocimientos.
Dos modalidades de comisión: 1) Apoderarse de papeles, cartas, emails u otros documentos o efectos personales de otra persona (No implica desposeer de objetos al titular o revelar secretos).
Consumación  basta con el apoderamiento o la intromisión 2) Interceptar las telecomunicaciones o utilizar artificios técnicos de escucha, transmisión, grabación o reproducción del sonido o de la imagen o de cualquier otra señal de comunicación Consumación  discusión: cuando se instalan los artificios o cuando comienzan a funcionar.
Sólo es delito la intromisión ilegítima en el ámbito de reserva de otra persona. Papel decisivo del titular del derecho a la intimidad: medidas de autoprotección adoptadas.
1 Derecho Penal El acceso a datos de la vida privada de las personas sin la utilización de artificios técnicos no da lugar a responsabilidad penal.
Supuestos que suscitan discusión:  Grabación de una conversación sin el consentimiento no vulnera DDFF al secreto de las comunicaciones ni a la intimidad.
 Grabación de la imagen sin el consentimiento sí vulnera DDFF.
Tipicidad subjetiva:  DOLO: delito sólo punible en su modalidad dolosa  Elemento subjetivo especial  FINALIDAD: “descubrir los secretos o vulnerar la intimidad”.
2. Manipulación de datos reservados de carácter personal o familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o soportes informáticos (art. 197.2) Art. 197.2 Las mismas penas se impondrán al que, sin estar autorizado, se apodere, utilice o modifique, en perjuicio de tercero, datos reservados de carácter personal o familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o soportes informáticos, electrónicos o telemáticos, o en cualquier otro tipo de archivo o registro público o privado. Iguales penas se impondrán a quien, sin estar autorizado, acceda por cualquier medio a los mismos y a quien los altere o utilice en perjuicio del titular de los datos o de un tercero.
Bien jurídico protegido  Opinión extendida: dimensión positiva de la intimidad, entendida como el derecho a controlar los datos de carácter personal y familiar recogidos en cualquier tipo de archivo o fichero.
 Últimas tendencias: datos personales El TC distingue entre el DDFF a la intimidad y el DDFF a la protección de los datos personales. El derecho fundamental a los datos personales es más amplio, amplía la garantía a lo que el TC ha definido como esfera de los bienes de la personalidad que pertenecen al ámbito de la vida privada.
3. Difusión no consentida de captaciones íntimas de la imagen (art. 197.7) Art. 197.7 Será castigado con una pena de prisión de tres meses a un año o multa de seis a doce meses el que, sin autorización de la persona afectada, difunda, revele o ceda a terceros imágenes* o grabaciones audiovisuales de aquélla que hubiera obtenido con su anuencia en un domicilio o en cualquier otro lugar fuera del alcance de la mirada de terceros, cuando la divulgación menoscabe gravemente la intimidad personal de esa persona.
*Imágenes relacionadas con cualquier actividad considerada íntima.
Las imágenes deben haber sido captadas por el autor de la revelación.
AGRAVANTE art. 197.7 La pena se impondrá en su mitad superior cuando los hechos hubieran sido cometidos por el cónyuge o por persona que esté o haya estado unida a él por análoga relación de afectividad, aun sin convivencia, la víctima fuera menor de edad o una persona con discapacidad necesitada de especial protección, o los hechos se hubieran cometido con una finalidad lucrativa.
2 Derecho Penal 4. Intromisión informática (art. 197 bis) Art. 197 bis.
1. El que por cualquier medio o procedimiento, vulnerando las medidas de seguridad establecidas para impedirlo, y sin estar debidamente autorizado, acceda o facilite a otro el acceso al conjunto o una parte de un sistema de información o se mantenga en él en contra de la voluntad de quien tenga el legítimo derecho a excluirlo, será castigado con pena de prisión de seis meses a dos años.  Hacking La conducta sólo es típica si se ha llevado a cabo mediante la vulneración de medidas de seguridad para impedir, o bien el acceso, o bien el mantenimiento en el sistema de información.
Objeto material del delito: un sistema de información.
2.
El que mediante la utilización de artificios o instrumentos técnicos, y sin estar debidamente autorizado, intercepte transmisiones no públicas de datos informáticos que se produzcan desde, hacia o dentro de un sistema de información, incluidas las emisiones electromagnéticas de los mismos, será castigado con una pena de prisión de tres meses a dos años o multa de tres a doce meses.
Las transmisiones no deben consistir en datos relativos a la intimidad personal, sino en otro tipo de datos (ej.: información relacionada con funciones esenciales de infraestructuras críticas).
Menor gravedad de las penas justificada por la mayor aljamía respecto de la lesión del bien jurídico protegido.
Objeto material del delito: datos que estén en proceso de transmisión (por cable o wifi).
Requisitos:  La transmisión no puede estar abierta al público  La interceptación se debe realizar con el uso de artificios técnicos Unión Europea Las figuras delictivas arts. 197 bis y 197 ter responden a la política criminal del legislador de la UE en materia de cibercriminalidad.
Fines político-criminales perseguidos  preocupación por la posibilidad de ataques terroristas o políticos contra los sistemas de información que forman parte de las infraestructuras críticas (esenciales para el mantenimiento de funciones vitales de la sociedad, la salud, la seguridad, la protección y el bienestar económico y social de la población) de los Estados miembros y de la Unión.
España Contraste con el legislador español, que ha ubicado estas nuevas figuras delictivas entre los delitos contra la intimidad personal y familiar. Dos explicaciones:  Parte de la doctrina Bien jurídico protegido: intimidad  las conductas sólo serán penalmente relevantes cuando el sistema de información al que se acceda o las transmisiones que se intercepten contengan datos relativos a la vida privada.
 Alternativa (no proporcional) Interpretación orientada a la voluntad del legislador europeo Bien jurídico protegido: libertad informática o domicilio informático  sólo serán penalmente relevantes las conductas de acceso a sistemas de información o de interceptación de datos 3 Derecho Penal informáticos pertenecientes a infraestructuras críticas, de modo que el concreto acceso o interceptación permita manipular o alterar su funcionamiento.
5. Manejo de instrumentos idóneos para el espionaje informático, con tal fin (art. 197 ter) Art. 197 ter Será castigado con una pena de prisión de seis meses a dos años o multa de tres a dieciocho meses el que, sin estar debidamente autorizado, produzca, adquiera para su uso, importe o, de cualquier modo, facilite a terceros, con la intención de facilitar la comisión de alguno de los delitos a que se refieren los apartados 1 y 2 del artículo 197 o el artículo 197 bis: a) un programa informático, concebido o adaptado principalmente para cometer dichos delitos; o b) una contraseña de ordenador, un código de acceso o datos similares que permitan acceder a la totalidad o a una parte de un sistema de información.
Los delitos del art. 197 ter constituyen actos preparatorios de los delitos de descubrimiento de secretos de la intimidad e intrusismo informático.
Objeto material del delito: las claves de acceso a un sistema de información y los programas informáticos concebidos o adaptados principalmente para cometer los delitos antes mencionados. El programa puede ser utilizado con fines legítimos, pero sus prestaciones deben ir orientadas a la comisión de delitos de espionaje.
El fin de las acciones debe ser cometer los delitos de descubrimiento e intrusismo informático.
Un plan difuso o incierto en sus elementos esenciales no puede ser suficiente. No es punible la simple posesión.
6. Revelación de datos previamente descubiertos (arts. 197.3)  Difusión de secretos o datos descubiertos ilícitamente = mayor daño a la intimidad  pena superior al apoderamiento o intromisión.
Art. 197.3.1º Se impondrá la pena de prisión de dos a cinco años si se difunden, revelan o ceden a terceros los datos o hechos descubiertos o las imágenes captadas a que se refieren los números anteriores.
 Revelación de secretos sin haber tomado parte en su descubrimiento = menor gravedad. El sujeto debe conocer que la información revelada tiene un origen ilícito. En caso contrario, no es punible.
Art. 197.3.2º Será castigado con las penas de prisión de uno a tres años y multa de doce a veinticuatro meses, el que, con conocimiento de su origen ilícito y sin haber tomado parte en su descubrimiento, realizare la conducta descrita en el párrafo anterior.
7. Subtipos agravados Modalidades agravadas en función de la posición del sujeto activo, las características de los datos o secretos y la eventual presencia de ánimo de lucro: 4 Derecho Penal a) Dos primeras modalidades delictivas (art. 197.1 y 2) Cuando el sujeto activo sea el encargado o responsable de los ficheros, soportes, registros o archivos, o bien cuando los hechos descritos en los dos primeros apartados se lleven a cabo mediante la utilización de datos personales de la víctima.
Art. 197.4 Los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este artículo serán castigados con una pena de prisión de tres a cinco años cuando: a) Se cometan por las personas encargadas o responsables de los ficheros, soportes informáticos, electrónicos o telemáticos, archivos o registros; o b) Se lleven a cabo mediante la utilización no autorizada de datos personales de la víctima.
Si los datos reservados se hubieran difundido, cedido o revelado a terceros, se impondrán las penas en su mitad superior.
b) Datos sensibles (que revelan la ideología, religión, creencias, salud, origen racial o vida sexual de la víctima) o cuando pertenezcan a un menor de edad o incapaz (art. 197.5).
Art. 197.5 Igualmente, cuando los hechos descritos en los apartados anteriores afecten a datos de carácter personal que revelen la ideología, religión, creencias, salud, origen racial o vida sexual, o la víctima fuere un menor de edad o una persona con discapacidad necesitada de especial protección, se impondrán las penas previstas en su mitad superior.
c) Cuando las conductas delictivas se realicen con fines lucrativos (art. 197.6) Art. 197.6 Si los hechos se realizan con fines lucrativos, se impondrán las penas respectivamente previstas en los apartados 1 al 4 de este artículo en su mitad superior. Si además afectan a datos de los mencionados en el apartado anterior, la pena a imponer será la de prisión de cuatro a siete años.
d) Cuando las conductas delictivas se cometen en el seno de una organización o grupo criminales (art.
197 quater).
Art. 197 quater Si los hechos descritos en este Capítulo se hubieran cometido en el seno de una organización o grupo criminal, se aplicarán respectivamente las penas superiores en grado.
e) Cuando el sujeto activo sea una autoridad o funcionario público que actúe fuera de los casos permitidos por la ley, sin mediar causa legal por delito y prevaleciéndose de su cargo (art. 198).
Art. 198 La autoridad o funcionario público que, fuera de los casos permitidos por la Ley, sin mediar causa legal por delito, y prevaliéndose de su cargo, realizare cualquiera de las conductas descritas en el artículo anterior, será castigado con las penas respectivamente previstas en el mismo, en su mitad superior y, además, con la de inhabilitación absoluta por tiempo de seis a doce años.
Diferencias 197 vs. 534, 535, 536 CP  Art. 197  aplicado a la autoridad o funcionario que actúa, fuera de los casos permitidos por la ley, sin mediar causa legal por delito y prevaliéndose de su cargo.
 Arts. 534, 535, 536  aplicado al funcionario que actúa dentro de su competencia pero sin respetar las garantías constitucionales.
5 Derecho Penal 8. Responsabilidad penal de las personas jurídicas Art. 197 quinquies Cuando de acuerdo con lo establecido en el artículo 31 bis una persona jurídica sea responsable de los delitos comprendidos en los artículos 197 (descubrimiento y/o revelación de secretos), 197 bis (intromisión informática) y 197 ter (manejo de instrumentos idóneos para el espionaje informático con tal fin), se le impondrá la pena de multa de seis meses a dos años. Atendidas las reglas establecidas en el artículo 66 bis, los jueces y tribunales podrán asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artículo 33.
9. Revelación de secretos laborales o profesionales Art. 199 1. El que revelare secretos ajenos, de los que tenga conocimiento por razón de su oficio o sus relaciones laborales, será castigado con la pena de prisión de uno a tres años y multa de seis a doce meses.
El sujeto activo ha conocido el secreto de manera lícita y lo que se castiga es su revelación.
a) Oficio o relaciones laborales: todo tipo de relaciones mercantiles o laborales que impliquen una prestación de servicios. Dichas relaciones han de suponer un contacto de las partes contractuales con la vida privada de una de ellas.
b) El CP no precisa qué parte contractual está obligada a guardar secreto.
c) ¿La obligación subsiste cuando ya ha terminado la relación laboral? (Pág. 169) 2.
El profesional que, con incumplimiento de su obligación de sigilo o reserva, divulgue los secretos de otra persona, será castigado con la pena de prisión de uno a cuatro años, multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitación especial para dicha profesión por tiempo de dos a seis años.  SECRETO PROFESIONAL 10. Disposiciones comunes a) Protección de la intimidad de las personas jurídicas Art. 200 Lo dispuesto en este capítulo será aplicable al que descubriere, revelare o cediere datos reservados de personas jurídicas, sin el consentimiento de sus representantes, salvo lo dispuesto en otros preceptos de este Código.
b) Los delitos contra la intimidad sólo son perseguibles a instancia de parte Art. 201.1 y 2 1. Para proceder por los delitos previstos en este capítulo será necesaria denuncia de la persona agraviada o de su representante legal. Cuando aquélla sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, también podrá denunciar el Ministerio Fiscal.
2. No será precisa la denuncia exigida en el apartado anterior para proceder por los hechos descritos en el artículo 198 de este Código (delitos cometidos por autoridades o funcionarios), ni cuando la comisión del delito afecte a los intereses generales o a una pluralidad de personas.  2 EXCEPCIONES c) El perdón del ofendido o de su representante legal extingue en principio la acción penal (art. 201.3) Art. 201.3 El perdón del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la acción penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo párrafo del número 5º del apartado 1 del artículo 130.
6 Derecho Penal III. ALLANAMIENTO DE MORADA, DOMICILIO DE PERSONAS JURÍDICAS Y ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS AL PÚBLICO (Arts. 202-204 CP) 1. Bien jurídico protegido El BJ protegido en el delito de allanamiento de morada y otros domicilios es el derecho a la inviolabilidad del domicilio (art. 18 CE).
2. Allanamiento de morada Art. 202.1 El particular que, sin habitar en ella, entrare en morada ajena o se mantuviere en la misma contra la voluntad de su morador, será castigado con la pena de prisión de seis meses a dos años.
Dos modalidades: a) Entrar en morada ajena b) Mantenerse en ella contra la voluntad del morador (implica que la entrada haya tenido lugar con consentimiento del morador) El CP no exige que, para conseguir entrar o permanecer, el sujeto se valga de medios comisivos específicos.
Puntos clave: 1) Voluntad del titular  Entrada: no es necesario que la voluntad sea expresa y directa, bastando que lógica y racionalmente pueda deducirse de las circunstancias del hecho o de otras antecedentes.
 Permanencia: es exigible que la voluntad contraria (cambio de criterio) se manifieste de forma expresa.
Cuando se trata de la morada de una familia o varias personas, debe ser válida la opinión de cualquier morador mayor de edad.
2) Concepto de morada Se considera casa habitada todo albergue que constituya morada de una o más personas, aunque accidentalmente se encuentren ausentes de ella. Tb se consideran dependencias de dicha casa sus patios, garajes y demás departamentos o sitios cercados y contiguos al edificio y en comunicación interior con él y con el cual formen una unidad física (art. 241.2 y 3) Todo espacio subsumible en el concepto de casa habitada puede calificarse como morada.
El delito de allanamiento de morada solo se castiga cuando se ha cometido dolosamente.
Art. 202.2 Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidación la pena será de prisión de uno a cuatro años y multa de seis a doce meses.  AGRAVACIÓN  Violencia: utilización de fuerza física sobre las personas  Intimidación: amenaza de un mal Este subtipo también es aplicable en los casos en los que el sujeto, para entrar o permanecer en la morada, emplea fuerza en las cosas.
7 Derecho Penal Art. 204 La autoridad o funcionario público que, fuera de los casos permitidos por la Ley y sin mediar causa legal por delito, cometiere cualquiera de los hechos descritos en los dos artículos anteriores, será castigado con la pena prevista respectivamente en los mismos, en su mitad superior, e inhabilitación absoluta de seis a doce años.  AGRAVACIÓN Allanamiento de morada como medio para perpetrar otro delito (hurto, robo, lesiones, etc.)  concurso medial de delitos (art. 77) Robo con fuerza en las cosas / Robo con violencia o intimidación  agravante de casa habitada (arts. 241 y 242.2). No es posible apreciar simultáneamente tal agravación y el delito de allanamiento de morada sin infringir el `principio non bis in ídem.
3. Allanamiento de domicilio de personas jurídicas y establecimientos abiertos al público Art. 203.1 y 2 1. Será castigado con las penas de prisión de seis meses a un año y multa de seis a diez meses el que entrare contra la voluntad de su titular en el domicilio de una persona jurídica pública o privada, despacho profesional u oficina, o en establecimiento mercantil o local abierto al público fuera de las horas de apertura.
2. Será castigado con la pena de multa de uno a tres meses el que se mantuviere contra la voluntad de su titular, fuera de las horas de apertura, en el domicilio de una persona jurídica pública o privada, despacho profesional u oficina, o en establecimiento mercantil o local abierto al público.
El titular puede delegar la prestación del consentimiento en otra persona como, por ejemplo, un vigilante o encargado del establecimiento.
La entrada indebida sólo constituye delito cuando se realiza fuera de las horas de apertura (mientras esté abierto el establecimiento, no).
Tipo subjetivo:  Dolo  Intención específica de vulnerar la intimidad (elemento subjetivo difícil de justificar) Art. 203.3 – SUBTIPO AGRAVADO Será castigado con la pena de prisión de seis meses a tres años, el que con violencia o intimidación entrare o se mantuviere contra la voluntad de su titular en el domicilio de una persona jurídica pública o privada, despacho profesional u oficina, o en establecimiento mercantil o local abierto al público.
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