Contratos de colaboración (2015)

Apunte Español
Universidad Universidad Autónoma de Barcelona (UAB)
Grado Derecho - 3º curso
Asignatura Derecho Mercantil II
Año del apunte 2015
Páginas 8
Fecha de subida 16/02/2017
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Carolina Saz - UAB LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN 1.
Concepto y clases  Son una amplia categoría dentro de los contratos que se oponen a los contratos bilaterales sinalagmáticos, muy abundantes en Ccivil. Se distinguen de los contratos de gestión, ya que un contratante suele actuar en defensa y representación de los amplios intereses de otros. Lo normal es que sean plurilaterales aunque existe alguno que es unilateral. Como características tenemos que forman una comunidad entre las partes asociación a dos o más partes siempre con fines profesionales o empresariales. Pero no constituyen un fondo común con sus aportaciones. No constituyen en un contrato de sociedades. Estaría relacionado con contratos de servicios.
 Características: forman una comunidad de fin entre las partes, e instrumentan la asociación entre dos o más sujetos con fines empresariales o profesionales, sin constituir un fondo común con sus aportaciones, que permita calificarlos ni como contrato de sociedad ni como agrupación de interés económico. Destacan los siguientes: - contratos de unión o cooperación de empresas atípicos (joint venutres), de estructura puramente contractual o sin sociedad/órgano, aplicándose por analogía las normas del contrato de sociedad - contrato de corporate joint venture, generalmente como S.A o S.L - contrato de cuentas en participación, de importancia práctica muy superior a la que revela su pobre regulación - convenios concursales extrajudiciales, estipulados entre deudor común y acreedores con el fin de evitar la declaración de concurso y en especial los acuerdos de refinación - contratos de colaboración entre compañías aéreas y marítimas 2.Contratos de ‘’joint venture’’ o empresa participativa  Se define como ‘’alianza estratégica de empresas’’ situándola a mitad de camino entre las relaciones de mercado –libre competencia- y de empresa –organización jerarquizada- a la que pertenecen los pactos para sociales (Uría)  - Se compone en torno a tres elementos conceptuales: la participación de dos o más empresas  el control conjunto sobre el objeto económico de la alianza   Regulación: no viene regulado como figura típica y unitaria.
 El contrato de joint ventura ha de tener mecanismos de solución de los denominados ‘’problemas de patología de contrato’’. A tal fin han de llegar que se ha de prevalecer la existencia de la vigencia de pactos que originar los la joint venture.
la creación de una empresa común, una empresa en participación o la simple agrupación de recursos para un fin determinado Se distinguen, así, entre joint ventures concentrativista –sometidas al régimen de control de concentraciones y joint ventures cooperativas –sometidas al régimen de los acuerdos restrictivos de la competencia.
Consecuentemente, la primacía del acuerdo base es absoluta sobre los acuerdos satélites de las sociedades 3.Contrato de cuentas en participación  Se da entre dos sujetos siempre (bilateral) en el que uno de ellos (cuenta partícipe) aporta bienes en propiedad, dinero o derechos, a otro (gestor), obligándose este a aplicar dicha aportación a una determinada operación u operaciones o a una determinada actividad empresarial o profesional que desarrollará independientemente y en nombre propio, y a informar, rendir cuentas de participación al cuenta partícipe en las ganancias y pérdidas que resulten. (propiedad no posesión)  El cuenta partícipe no responde personalmente de las pérdidas del gestor (similar a una SL o socio comanditario). Parte de la doctrina lo interpreta como un contrato de financiación en sentido amplio, puesto que las aportaciones pueden ser recíprocas. En caso de que ambas partes sean comerciantes, se entiende que es un contrato mercantil, y será civil en caso contrario.
 Se distingue fácilmente de otros contratos típicos: - del contrato de sociedad, puesto que no nace persona jurídica ni comunidad de bienes (téngase en cuenta que la aportación ingresa en el patrimonio del gestor) - se reconoce como contrato bilateral sintagmático de colaboración sin aportaciones a un fondo común –doctrina unánime del TS - distinto del de préstamo, puesto que el gestor no se obliga a restituir los bienes aportados, sino solo a rendir cuentas y liquidar su participación de beneficios o perdidas al cuenta participe (es una manera de adquirir fondos o recursos propios sin ceder el control de la gestión ni modificar la estructura financiera de la propia empresa). Similar a una aportación a un contrato de sociedad - del contrato de ‘’management’’ empresarial, ya que el gestor gestiona en nombre de tercero y se da un clausulado entre las partes, aun que este en concreto da algunos problemas  Regulación legal y contractual: - aplicable a múltiples fines prácticas, prestándose a ser objeto de la ingeniera contractual. Puede ser fuente de problemas y conflictos - distinguir entre las relaciones internas y las relaciones externas del contrato. Si el cuenta participe interviene en la cooperativa contractual, este responderá ilimitadamente y solidariamente, si la actividad es mercantil: 3.1.Contrato de cuentas en participación como título de obtener fondos propios  Constituye un instrumento de obtención de fondos o recursos propios, sin ceder el control de la gestión ni modificar la estructura financiera de la propia empresa al no contraer una deuda por el importe del precio, ni destinar fondos xa su pago  No existe una opinión unánime al respecto, puesto que una parte de la doctrina considera que son títulos híbridos, se distingue entre el capital y los intereses devengados 4.Contratos de prestación de servicios  Junto a los contratos de dar, existe una amplia categoría de contratos de hacer o prestación de servicios. La doctrina considera que son la gran mayoría , aun que existe una obligación de dar dinero  Categorías - contratos y obligación de actividad, de medios o de diligencia - contratos y obligaciones de resultado  El Ccom. distingue entre: - arrendamiento de servicios dependiente: ~ mercantil – contrato de administrativo ~ de trabajo subordinado – contrato laboral - arrendamiento servicios independientes (médicos, abogados…) - contratos de resultado -´solo da retribución si el resultado se obtiene  En D Mercantil es importante la tipificación de contratos realizada por el resultado que se promete: - contratos de gestión de corretaje o mediación - contratos de agencia 5. Contratos de gestión  Son aquellos en que, a diferencia de los contratos de colaboración y asociativos en el que el empresario comisionista, agente o corredor no defiende un interés propio, sino el interés de otra parte, y a esos efectos ‘representa’ tanto si está facultado a contratar e su nombre como si no, es decir, que se limita a promover sus negocios  Suelen ser llamados, contratos de colaboración. Son los de comisión, agencia, mediación corretaje, de ‘’management’’ empresarial.
 Notas comunes: - son estipulados profesionalmente - tienen en común fin la promoción y estipulación de negocios jurídicos y no la realización de una mera actividad material, sino de resultados concretos - tienen x objeto el desarrollo de servicios en interés de otro sujeto (comitente o empresario), es decir, hay representación en sentido amplio - el comisionista, agente y corredor generalmente no son empresas y se limitan a ejecutar la política comercial de sus comitentes  Diferencias: - duración: la comisión y el corretaje son de tracto instantáneo, para uno o varios contratos, mientras que la agencia y la gestión empresarial son de duración - representación o autorización para contratar pues existe en la comisión y agencia y en la gestión empresarial, pero no en el corretaje, en que el corredor o mediador se limita a aproximar al comitente con un posible cliente o contratante -en la comisión y corretaje generalmente no se pacta cláusula de exclusiva, lo que es habitual en el de agencia y en la gestión empresarial - corretaje y comisión son revocables, salvo pacto expreso o con plazo, en la agencia no cabe revocación si se pactó duración determinada; y en la agencia de duración indefinida es necesaria denunciar el contrato respetando los requisitos de previo aviso con antelación suficiente y buena fe - por el resultado, que suele ser una comisión, premio o porcentaje, que en otros es una participación en el beneficio - mientras que el comisionista, agente o gestor deben ser parciales, el corredor es, o puede ser imparcial.
6.Contratos de distribución  Concepto: contrato de duración determinada o indeterminada en el que distribuidor adquiere en firme mercancías, para su reventa en nombre y por cuenta propia, si bien comprometiéndose a defender los intereses del fabricante o mayorista, dentro de la disciplina de una red de distribución integrada, prestando determinados servicios complementarios.
6.1.Diferencias con contrato de agencia:  Es un contrato mercantil de mera gestión comercial y en el contrato de agencia, el agente aún siendo intermediario independiente, cumple funciones auxiliares de comercio por cuenta ajena, no realizando compras en firme y teniendo una capacidad de auto organización limitada.
 En el contrato de distribución éste actúa como un intermediario independiente del fabricante exportador, actuando en nombre propio y como comprador final a todos efectos.
 El distribuidor siempre opera asumiendo el riesgo de la operación; el agente casi siempre actúa por cuenta ajena ano ser que pacte lo contrato, cosa que no suele ocurrir en la práctica. A pesar de esta diferencia con el contrato de agencia, es habitual en la práctica empresarial denominar a los distribuidores como “agentes” lo cual suele inducir a confusión. El propio Tribunal supremo destaca las diferencias entre ambas figuras en las STC de 26 de julio de 2000 y de 5 de febrero de 2004.
 El agente no adquiere título sobre los bienes, ni siquiera adquiere la posesión sobre los mismos en la mayoría de los casos. Así mismo el fabricante que quiere ejercer un mayor control sobre la clientela optará por el contrato de agencia ya que le distribuidor como revendedor autónomo, ejercer un mayor control directo sobre el cliente final.
 El contrato de distribución sigue siendo actualmente un contrato atípico , por el contrario, el de agencia se encuentra regulado tanto a nivel interno por la ley 12 / 1992 sobre Contrato de agencia, como a nivel europeo a través de la Directiva 86 / 653 CEE relativa a la coordinación de los derecho de los Estados miembros en lo referente a los agentes comerciales independientes, traspuesta por le Ley 12 / 1992.
 Dado que es un contrato atípico, el clausulado tiene más fuerza de ley entre las partes.
6.2.Naturaleza  El contrato de distribución o concesión internacional es un de las categorías en las que se subdividen los genéricamente llamados contratos internacionales de distribución y que comprenden contrato como de comisión agencia, mediación, franquicia y el de distribución .
 En este tipo de contrato de colaboración , la relación jurídica que surge entre las partes contratantes esta basada en la confianza mutua. Por lo tanto, es un contrato personalista que se establece intuitu personae atendiendo a las virtudes, capacidades , crédito i y condiciones particulares.
  Es un contrato de carácter continuado o de tracto sucesivo.
 Son contratos de duración determinada o indefinida. En caso de no pactarse una duración determinada, cualquiera de las partes podrá dar por terminado el contrato toda vez que exista una justa causa por la resolución o cumpla con el deber de preaviso, si este ha sido pactado en le contrato;  Podemos afirmar que se trata de un acuerdo de naturaleza compuesta ya que implica un número variado de relaciones jurídicas. Como punta Hans Houtte se podría distinguir tres tipos de relaciones: 1. Implica una concesión de venta, ya que obliga al fabricante a permitir que el distribuidor revenda los productos a los usuarios finales a lo largo de la cia del contrato; 2. Es un acuerdo de compra, ya que obliga al distribuidor a comprar los productos especificados en el contrato al fabricante por el tiempo que dure el contrato.
 Es un acuerdo de suministro, ya que obliga al fabricante a subministrar los productos especificados en el contrato, por el tiempo que dure el contrato. Por tanto el distribuidor no es un mero revendedor ya que está unido a la empresa suministradora por unos lazos mas o menos estrechos, necesarios para que se de la efectiva colaboración empresarial que se busca. En su papel de revendedor el distribuidor se encarga de la promoción y la organización de la distribución en el territorio asignado. El suministrador le confiere al distribuidor un posición privilegiada en el territorio, concediéndole en la mayoría de los casos, el derecho exclusivo de compra/ venta de sus productos.
Su naturaleza no plantea problemas a pasear de carecer de una regulación específica y de no cumplir una función de cambio sino de colaboración ya que guarda una marcada analogía con el contrato de agencia, que es mercantil, pudiendo inferirse su mercantilidad por analogía.
6.3.Clases :  a) Actualmente son 2 tipos de contratos de distribución mas utilizados en la práctica, los contratos de distribución exclusiva y los contratos de distribución selectiva.
Contratos de distribución exclusiva: en este tipo de contrato el fabricante nombra a un único distribuidor por una zona geográfica en concreto.
El fabricante – suministrador puede comprometerse a no realizar ventas directas en el territorio asignado, a impedir que otros distribuidores promuevan ventas en el territorio objeto de exclusivo impedir absolutamente a otros distribuidores la realización de ventas en el territorio aunque sea de forma indirecta.
La exclusividad , a pesar de no ser una cláusula obligatoria del contrato de distribución , es muy utilizada en la práctica por los beneficiarios que lleva aparejada. La misma proporciona una mayor eficiencia ya que el suministro solo tiene que tratar con distribuidor, lo cual conlleva una reducción de costes de transacción, una mejor planificación en los abastecimientos y una mayor posibilidad de obtener feedbacks por parte de los clientes. Así mismo el distribuidor tiene una mayor aliciente a la hora de invertir en la promoción del producto concedido en exclusiva.
Una de las cuestiones mas problemáticas dentro de ese tipo de contratos es la vulneración de la exclusividad por parte del fabricante. La clausula de exclusividad impone en la mayoría de los casos la obligación al fabricante – suministrador de no iveer de los productos objetos de exclusiva a otros distribuidores en el territorio asignado, prohibiendo la venta directa por parte de la propia empresa.
Dentro de esta obligación está el deber por parte del fabricante de tomar las medidas oportunidades contra aquellos distribuidores que estén vulnerando el derecho de exclusividad otorgada.
Así mismo, existen también casos en donde la vulneración se produce por parte del distribuidor, cuando a pesar de obligarse contractualmente a comprar determinados productos únicamente al fabricante- suministrador, recurre a otros suministradores de los sismos productos.
Su potencial de restricción de la libre competencia, lo cual conlleva que en determinados casos estas cláusulas entren en colisión con las disposiciones relativas al derecho de la competencia europea. La concesión de territorios exclusivos suele venir acompañada, en ocasiones, de acuerdos que proveen de protección a los territorios de los distribuidores de una forma tal que restringen la libre competencia de una forma palpable.
b) Contrato de distribución selectiva: tienen su razón de ser en las necesidades existentes en la comercialización y distribución de productos de marca. Los fabricantes o suministradores optan por este sistema de distribución para proyectar cierta imagen o para asegurarse de que las ventas van acompañadas de la prestación de determinados servicios. Este tipo de contrato de distribución viene definido en le apartado d) del articulo 1 del reglamento 2790/1999 de la manera siguiente: se entenderá por el sistema de distribución selectiva, un sistema de distribución por la cual le proveedor se comprometa a vender los bienes o servicios contractuales, directa o indirectamente solo a distribuidores seleccionados sobre el al base de criterios específicos y los distribuidores se comprometan a no vencer tales bienes o servicios a agentes no autorizados EN este tipo de distribución el fabricante limita la venta de sus productos a un número limitado de distribución, configurando un sistema de distribución homogéneo freten a los consumidores, realizando para ellos una cuidada selección cualitativa o cuantitativa.
La restricción del numero de distirbuidores tiene dos efectos inmediatos: a) El encarecimiento del precio final b) La restricción del acceso al mercado Un caso tipoco de distibución selectiva se da en le sector de la automoción, en done la empresa fabricante de los vehñiculos establece una red de distribuidores que adqueiren la exclusvidad para vender dichos vehículos, prestando asi mismo servicios de reparación postventa.
6.4.contenido del contrato de distibución Cláusulas mas típicas que suelne conformar los contratos de distibución en la práctica: 1) Territorio, productos y exclusividad : en estar clausulas, las partes determinan que productos en concreto van a ser objeto de distribución asi como la delimitación del territorio o país en el que serán distribuidores, normalmente en régimen de exclusividad.
2) Obligación de no competencia: típica en los contratos de distibución en eclusiva por la cual el distiribuidor se compromete a no revender productos de la competencia idénticos en el territorio asignado.
3) Oganización de ventas, promoción y ferias: obligaciones que asume el distribuidor en cuanto a organización e infraestructura mínima de ventas, promoción de los productos y asistencia a ferias.
4) Condiciones de suministro: se suelen detallar las obligaciones que asume el fabricante se suministrar los pedidos realizados, condiciones de compraventa y pago de los mismos y precios.
5) Volumen mínimo de ventas: obligaciones por parte del distribuidor de conseguir un mínimo de ventas para un periodo determinado.
6) Información confidencial y propiedad industrial : estipulaciones referentes a la as obligaciones de las partes de mantener la confidencialidad de las informaciones así como obligaciones referentes a logos m, nombres comerciales ,etc 7) Obligaciones de stock y servicios postventa : obligaciones por parte del distribuidor de mantener un stock mínimo de producto y de proporcionar en su caso reparaciones y servicios postventa 8) Terminación anticipada del contrato: enumeración de casos en los que las partes pueden rescindir el contrato 9) Resolución de disputas: sumisión de las controversias al arbitraje o a la jurisdicción de los tribunales 10) Ley aplicable: determinación de cual es la ley aplicable al contrato 6.5.terminación del contrato de distribución  Los contratos de distribución se suelen extinguir por el vencimiento del plazo de duración del mismo en aquellos casos en los que pacte. En caso de que se pacte una posibilidad de prórroga, el contrato seguirá vigente por el tiempo en dure la misma.
 En los contratos de duración indefinida, según reiterada jurisprudencia del TS, las partes tendrían derecho a terminar el contrato a través de una declaración unilateral de desistimiento, si bien todo momento las partes deberán actuar con buena fe en su realización.
 El derecho al desestimiento unilaterla se condiciona a la realización de uan declaración unilaterla de carácter recepticio que realiza una de las partes a la otra; produciéndose los erfectos extintivosen el momento de la recepción de esta declaración.
 Preaviso: es habitual que la terminación del contrato se pacte un plazo de preaviso. La omisión el preaviso puede entrañar que la rescisión del contrato sea abusiva, entrañando un abuso de `posición de dominio y de competencia desleal, generado por tanto el deber de indemnizar los daños y perjuicios, si bien su no relaizaci´ñon no anukle ek efecto extintivo. En caso de que hay pacto expreso se indemnizará lo establecido por law partes, en caso contrario habrá que indemniaar el daño emergente y el lucro cesante establecido en lso art 1101,1106 y 1107 del CC. El desetimiento unilaterla no necesita una justa causa, pero se ha de realizar observando las exigencias de las buena fe. La duración del preaviso puede ser pactada expresamente por las partes o establecerse en determinados caos por le orenamiento legal. En otros casos abrá que remetirse a los usos o a lo que resulte razonable.
 Indemnización por clientela: a lo largo de la duración de los contrato de distribución en exclusiva, el distibuidor habrá ido generando y desarrollando una cartera de clientes que son lo que habrán adquirido los productos objeto de contrato, cartera de clientes que habrá logrado conseguir o fidelizar a través de su actividad de promoción. -> Esto significa la aportación indirecta por parte del distibuidor de una clientela al fabricante, al haber sido este último introducido en el mercado objeto de exclusiva haciendo que su marca y producto o servicios sean conocidos localmente. Así mismo a la terminación del contrato, el distribuidor pierde esa clientela a la que no podrá revender los productos en los sucesivos si bien los clientes, en la mayoría de los casos , seguirán comprando los mimos porductos al fabricante o al nuevo distibuidor seleccionado para esa zona. Teniendo en cuenta la atipicidad de contrato de distibución habrá que remitirse primeramente a lo dispuesto en el contrato en referencia a la indemnización por clientela. No obstante, en raras ocasiones los contratos en exlcusiva concluyen cláusulas indemizatorias en compensación por la pérdida de clientela no siendo habituales debido a la negativa de los fabricantes a incluir este tipo de cáusulas.
 Por tanto, se puede dar el caso de que un contrato de distribución que cumpla los requisitos del art.
28 del contrato de agencia, conlleve una indemnización por clientela por aplicación analógica del referido artículo, por supuesto quedando supeditado este extremo a la apreciación de los tribunales.
7. Contrato de franquicia  Se aplica a todo lo referente al contrato de distribución y a lo referente al contrato de agencia. Art 62 de la ley 7/1.996 de la Ordenación del Comercio Minorista. Se trata de una forma de poner en disposición un bien o un servicio al consumidor ( marketing). El Real Decreto 419/2006 lo que hizo es acordar un registro de empresas franquiciadoras.
 Es un acuerdo de una empresa franquiciadora sobre el franquiciado, en el que se cede los derechos de subministro como un sistema propio o una forma de hacer, el derecho de explotación de un sistema propio de comercialización de productos o servicios.
 Los requisitos mínimos que ha de tener el contrato de franquicia son las siguientes: 1) El uso de una denominación o rótulo común u otros derecho e propiedad intelectual o industrial y una prestación uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato 2) La comunicación por el franquiciador al franquiciado de unos conocimientos técnicos; o saber hacer , que deberá ser propio, sustancial y singular.
3) La prestación continúa por le franquiciador el franquiciado de una asistencia comercial, técnica o ambas durante la vigencia del acuerdo; todo ello sin perjuicio de las facultades de supervisión que pueden establecerse contractualmente.
 En las normas jurídicas existentes, se define la obligatoriedad de inscripción en el Registro de Empresas Franquiciadoras, a todas las empresas que deseen desarrollar sus negocios bajo esta fórmula. Esto implica que no se puede formalizar un contrato de franquicia, si el franquiciador no se encuentra inscrito en dicho registro.
 Además en los contrato previos entre el futuro franquiciado y el franquiciador se define la obligatoriedad de presentar el dossier del franquiciador al franquiciado, previo a la firma de algún tipo de contrato o acuerdo. En este apartado se indica la información mínima con la cual el futuro franquiciado debe contar para formalizar el contrato. Tiene que contener : - Identificación y datos del franquiciador Descripción del sector de actividad Contenido y características de la franquicia y su explotación Estructura , extensión de la red y elementos esenciales del contrato de franquicia ...

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